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編者按

公信力是仲裁機(jī)構(gòu)的生命力，辦好案是仲裁的核心要?jiǎng)?wù)。重慶仲裁委員會(huì)始終秉持“公正·高效·專業(yè)”的價(jià)值理念，在辦好案的同時(shí)，注重理論實(shí)務(wù)研究。為以案釋法闡理，指導(dǎo)類案同裁，講好重仲故事，重仲推出“以案說仲”仲裁指導(dǎo)案例系列文章，供所有關(guān)注仲裁事業(yè)的人士學(xué)習(xí)交流。

申請(qǐng)人甲公司與被申請(qǐng)人丙保證合同糾紛案

作者：重慶仲裁委員會(huì)仲裁員·李仰德

一、裁決要旨

在仲裁案件中，對(duì)于債權(quán)人是否在保證期間內(nèi)行權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn)存在不同的認(rèn)識(shí)。保證期間的法律價(jià)值在于督促債權(quán)人及時(shí)行權(quán)與維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定，如果在保證期間內(nèi)，債權(quán)人通過申請(qǐng)仲裁的方式要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，即視為其已行權(quán)，應(yīng)對(duì)債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的仲裁請(qǐng)求予以支持，而不論仲裁文書副本是否在保證期間內(nèi)送達(dá)給保證人。

二、簡(jiǎn)要案情

申請(qǐng)人甲公司與被申請(qǐng)人乙公司簽訂《借款合同》，約定借款金額9,000,000元，借款期限為24個(gè)月，自2019年9月29日起至2021年9月28日止，年利率12%，還款方式為按月付息，到期還本，爭(zhēng)議解決方式為向重慶仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。申請(qǐng)人甲公司又與被申請(qǐng)人丙簽訂《保證合同》，約定被申請(qǐng)人丙（保證人）自愿為被申請(qǐng)人乙公司在《借款合同》項(xiàng)下的債務(wù)向申請(qǐng)人甲公司提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保，保證擔(dān)保的范圍為借款合同項(xiàng)下的全部債務(wù)；保證期間為自保證合同生效之日起至借款或其他債務(wù)履行期屆滿之日起另加兩年；爭(zhēng)議解決方式為向重慶仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

借款到期后，被申請(qǐng)人乙公司未依約支付本息，申請(qǐng)人甲公司遂提起仲裁，請(qǐng)求被申請(qǐng)人乙公司支付借款本金及利息，并請(qǐng)求保證人丙承擔(dān)連帶保證責(zé)任。重慶仲裁委員會(huì)于2023年9月27日受理本案，受理后采用EMS特快專遞郵寄方式送達(dá)。

三、裁決結(jié)果及主要理由

仲裁庭認(rèn)為，雙方當(dāng)事人簽訂的《保證合同》合法有效，合同約定的擔(dān)保方式為連帶責(zé)任保證，且申請(qǐng)人甲公司在保證期間到期前針對(duì)被申請(qǐng)人丙向本會(huì)申請(qǐng)了仲裁請(qǐng)求保證人承擔(dān)責(zé)任，故并未超過保證期間。現(xiàn)主債務(wù)履行期限屆滿，在主債務(wù)人不履行合同義務(wù)的情況下，申請(qǐng)人有權(quán)要求被申請(qǐng)人丙承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

四、指導(dǎo)意義

《中華人民共和國(guó)民法典》第六百九十三條明確規(guī)定“連帶責(zé)任保證的債權(quán)人未在保證期間請(qǐng)求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任”，但是對(duì)于如何判斷“債權(quán)人在保證期間內(nèi)請(qǐng)求保證人承擔(dān)保證責(zé)任”存在不同的觀點(diǎn)。

第一種觀點(diǎn)通常稱之為“起訴主義”，該觀點(diǎn)認(rèn)為，債權(quán)人只要在保證期間內(nèi)起訴或申請(qǐng)仲裁即可，無論承載債權(quán)人主張保證責(zé)任意思表示的起訴狀副本或仲裁申請(qǐng)書副本是否送達(dá)保證人，均視為其已行使權(quán)利。其主要觀點(diǎn)和依據(jù)是：根據(jù)《最高人民法院對(duì)〈關(guān)于擔(dān)保期間債權(quán)人向保證人主張權(quán)利的方式及程序問題的請(qǐng)示〉的答復(fù)》第一條規(guī)定，債權(quán)人向保證人主張權(quán)利的方式可以包括“提起訴訟”。

第二種觀點(diǎn)通常稱之為“到達(dá)主義”，該觀點(diǎn)認(rèn)為，債權(quán)人在保證期間內(nèi)起訴或申請(qǐng)仲裁并不當(dāng)然構(gòu)成有效行權(quán)，只有在其主張保證人承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示送達(dá)保證人，才構(gòu)成有效行權(quán)。到達(dá)主義的主要觀點(diǎn)和依據(jù)是：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法典〉有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《擔(dān)保制度司法解釋》）第三十一條第二款規(guī)定，只有提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁且起訴狀副本或者仲裁申請(qǐng)書副本在保證期限內(nèi)已經(jīng)送達(dá)保證人兩個(gè)條件同時(shí)具備，才能認(rèn)定債權(quán)人已經(jīng)有效行權(quán)。如超過保證期限送達(dá)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》第六百九十三條規(guī)定，則債權(quán)人失權(quán)，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

第三種觀點(diǎn)通常稱之為“送達(dá)主義”，該觀點(diǎn)認(rèn)為，只要債權(quán)人在保證期限內(nèi)提起訴訟或申請(qǐng)仲裁，法院或仲裁機(jī)構(gòu)只要向保證人履行了送達(dá)程序，均視為債權(quán)人已有效行權(quán)。此處的送達(dá)并不要求必須真正“送達(dá)到”保證人，而指的是法院或仲裁機(jī)構(gòu)履行了送達(dá)程序，強(qiáng)調(diào)“送”的行為，是否在保證期限內(nèi)“達(dá)”以及是否真正送達(dá)給保證人并不影響“送達(dá)”的效果。

本案例裁決采用的是第三種觀點(diǎn)，主要基于如下考慮：一是保證債權(quán)人的權(quán)利是請(qǐng)求權(quán)，其有效行權(quán)要件包括做出行權(quán)的意思表示和通知保證人知曉其行權(quán)兩個(gè)方面，提起訴訟或申請(qǐng)仲裁只是債權(quán)人選擇公力救濟(jì)的方式做出行權(quán)的意思表示，而起訴狀或仲裁申請(qǐng)書副本送達(dá)才是通知保證人知曉其意思表示的行為，二者缺一不可。二是法院或仲裁機(jī)構(gòu)的送達(dá)行為，同時(shí)也是將債權(quán)人行權(quán)的意思轉(zhuǎn)達(dá)給保證人的行為，但怎么送達(dá)、何時(shí)送達(dá)、能否送達(dá)均不受債權(quán)人控制。在此情況下，如果將不能在保證期限內(nèi)送達(dá)的后果歸責(zé)于債權(quán)人，既是對(duì)債權(quán)人的苛求，也不符合過錯(cuò)責(zé)任原則和風(fēng)險(xiǎn)分配原則，更不符合保證期間的制度價(jià)值。三是《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第八十五條規(guī)定：“期間不包括在途時(shí)間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。”因此，法院或仲裁機(jī)構(gòu)履行送達(dá)程序的時(shí)間亦可視為在途時(shí)間，不應(yīng)計(jì)算在內(nèi)。綜上，即使在保證期間外將仲裁申請(qǐng)書副本送達(dá)保證人的，亦應(yīng)視為債權(quán)人已在保證期限內(nèi)行權(quán)。

本案例采用了只要債權(quán)人在保證期間內(nèi)申請(qǐng)仲裁，且最終仲裁機(jī)構(gòu)履行了送達(dá)程序，而送達(dá)申請(qǐng)書副本的行為是否在保證期間內(nèi)完成，并不影響對(duì)債權(quán)人是否在保證期間內(nèi)向保證人行使權(quán)利的裁判思路，對(duì)同類案件裁判具有指導(dǎo)意義。