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苑書濤（20XX）渝仲字第XX號裁決書的評語

本案系開發(fā)商與承包商之間發(fā)生的建設(shè)工程承包合同糾紛，雙方當(dāng)事人的愿景差異較大，爭議焦點在于承包商是否應(yīng)當(dāng)向開發(fā)商支付工期延誤違約金、更換項目經(jīng)理及其他工作人員違約金、民工鬧事違約金等問題。仲裁庭在維持合同約定效力基礎(chǔ)上，根據(jù)庭審查明的事實，基于公平原則與誠實信用原則，依法作出了公正裁決。裁決書具有如下特點：

1.庭審過程完整、準(zhǔn)確、清晰。該裁決書完整、準(zhǔn)確、清晰地記錄了仲裁庭審理案件的過程，體現(xiàn)了仲裁庭辦案的公正與嚴(yán)謹(jǐn)。

2.事實清楚。在雙方當(dāng)事人充分質(zhì)證和仲裁庭依法認(rèn)證的基礎(chǔ)上，仲裁庭以居中的語言清楚陳述查明的案件事實；認(rèn)定的所有案件事實，都有當(dāng)事人舉示證據(jù)證明或者庭審予以核實。

3.焦點明確、論理充分。仲裁庭準(zhǔn)確歸納案件爭議焦點，以查明的案件事實為根據(jù)，對爭議焦點進行分段遞進式的論理，做到論證有據(jù)、詳略得當(dāng)、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、說理充分。

4.公平公正。仲裁庭基于法律規(guī)定、仲裁規(guī)則和基本法理，依法作出事實認(rèn)定與責(zé)任承擔(dān)。如：違約金金額是否應(yīng)當(dāng)調(diào)整以及如何調(diào)整的問題；工期延誤的責(zé)任劃分問題等，仲裁庭根據(jù)查明的案件事實以及法律的規(guī)定，依法公平合理地作出相應(yīng)認(rèn)定。裁決書對法律問題的分析準(zhǔn)確、透徹、周到，裁決有理有據(jù)，裁決結(jié)果不偏不倚，充分體現(xiàn)了仲裁的公平、公正。

總之，該裁決書無論從程序的把控，還是實體問題的認(rèn)定，從形式到內(nèi)容均是一份質(zhì)量上乘的裁決書。

重慶仲裁委員會裁決書

（20XX）渝仲字第XX號

申請人XXX，住所地XXX，統(tǒng)一社會信用代碼XXX。

法定代表人XXX，執(zhí)行董事。

委托代理人XXX，XXX律師事務(wù)所律師，特別授權(quán)。

委托代理人XXX，XXX律師事務(wù)所律師，特別授權(quán)。

被申請人XXX，住所地XXX，統(tǒng)一社會信用代碼XXX。

法定代表人XXX，董事長。

委托代理人XXX，XXX律師事務(wù)所律師，特別授權(quán)。

委托代理人XXX，男，漢族，XXX年XXX月XXX日出生，住XXX，系被申請人公司員工，一般授權(quán)。

申請人XXX與被申請人XXX因建設(shè)工程施工合同糾紛一案，重慶仲裁委員會（以下簡稱本會）根據(jù)申請人與被申請人于2012年4月23日達成的《建筑安裝工程總承包合同》中的仲裁條款以及申請人的仲裁申請，于20XX年XX月XX日受理。

根據(jù)《重慶仲裁委員會仲裁規(guī)則》（以下簡稱仲裁規(guī)則）的規(guī)定，本會向被申請人送達了參加仲裁通知書、申請書副本、仲裁規(guī)則、仲裁員名冊和仲裁員選（指）定書等材料。

被申請人于20XX年6月15日向本會提交延期舉證申請，請求延長舉證期、答辯期一個月。

在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)，申請人選定仲裁員陳友坤，被申請人選定仲裁員徐泉。本會主任根據(jù)雙方當(dāng)事人的共同委托，指定苑書濤為本案首席仲裁員，與仲裁員陳友坤、徐泉共同組成仲裁庭。

被申請人于20XX年7月8日向本會提交《回避申請》，申請仲裁員苑書濤、陳友坤、徐泉回避。本會主任經(jīng)過審查于20XX年7月9日作出決定，駁回了被申請人的回避申請。

本案原定于20XX年8月5日開庭，被申請人于20XX年7月23日提交延期開庭申請，本次庭取消。

被申請人于20XX年10月12日提交了書面答辯意見，本會向申請人送達了答辯意見書副本。

仲裁庭分別于20XX年10月16日、同年12月22日、同年12月30日三次依法不公開開庭審理了本案。申請人的代理人XXX參加了第一、二次庭審，申請人的代理人XXX參加了第一、二、三次庭審。被申請人的代理人XXX參加了第一、二、三次庭審，被申請人的代理人XXX參加了第三次庭審。庭審中雙方陳述了各自的主張及答辯意見，對本案的事實和證據(jù)進行了核對和質(zhì)證，并回答了仲裁庭的提問。雙方進行了辯論，并作了最后陳述。

仲裁庭根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》第五十一條的規(guī)定，組織當(dāng)事人進行調(diào)解，雙方當(dāng)事人未能當(dāng)庭達成調(diào)解協(xié)議。雙方均于閉庭后多次向仲裁庭提交書面延期裁決的申請，并分別提交了書面調(diào)解意見，但在雙方申請的最后調(diào)解期限內(nèi)最終未能達成調(diào)解協(xié)議。本案已審理終結(jié)，現(xiàn)予以裁決。

一、仲裁請求與答辯

申請人提出的案件事實、理由和仲裁請求如下：

2012年4月23日，申請人和被申請人簽訂了《建筑安裝工程總承包合同》（下稱《承包合同》）。《承包合同》主要約定：1）申請人（合同甲方）將位于XXX“XXX”（下稱本工程）發(fā)包給被申請人（合同乙方）承包施工及相應(yīng)的工程承包范圍；2）工程暫定總價為9700萬元；3）合同工期日歷天數(shù)472天，工程不能按合同工期竣工，乙方承擔(dān)違約責(zé)任，應(yīng)向甲方支付違約金，每延誤一天，違約金5萬元/天；4）未經(jīng)甲方書面同意，項目經(jīng)理更換一次，乙方向甲方支付人民幣10萬元/次和減收合同總價1%作為違約金……；5）如出現(xiàn)工人、材料設(shè)備商鬧事……每出現(xiàn)一次，甲方對乙方收取10萬元/次的違約金。若民工鬧事人數(shù)超過20人，甲方對乙方收取50萬元/次的違約金。若民工鬧事人數(shù)超過50人，甲方對乙方收取100萬元/次的違約金。該違約金不因任何引起鬧事的原因而免除；6）如發(fā)生爭議，雙方可以向重慶仲裁委員會申請仲裁終審裁決；7）其它權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

《承包合同》簽訂后，申請人積極履行了合同相關(guān)義務(wù)，將本工程交由被申請人施工建設(shè)。在施工過程中，被申請人卻未能嚴(yán)格履行合同義務(wù)，并動輒以組織人員鬧事、停工、拉電閘、斷水路、堵申請人項目部大門、限制申請人高管人員人身自由等方式要求申請人超出《承包合同》約定比例支付工程進度款，為此造成工期的極大延誤，給申請人造成了重大損失。申請人為顧全大局，順利推進本項目建設(shè)，超出合同約定比例支付工程進度款，并在本工程竣工前提前予以結(jié)算。鑒于被申請人存在諸多違約事項，申請人與被申請人簽訂的《工程結(jié)算審計單》上備注：“雙方索賠另行計算”。

申請人認(rèn)為，被申請人存在諸多違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相關(guān)違約責(zé)任，主要為：1）工期延誤，本工程被申請人于2012年5月2日正式進場施工，于2015年2月4日實際竣工，共計1008天，扣除《承包合同》約定的472天工期，共延期536天，被申請人依照約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)5萬元/天小計2680萬元的違約金，但本案中申請人請求按26455元/天計算小計1418萬元的違約金。2）未經(jīng)申請人書面同意，被申請人更換項目經(jīng)理一次，應(yīng)向申請人支付10萬元/次和減收合同總價1%小計107萬元的違約金；3）被申請人工人、民工、材料設(shè)備商鬧事數(shù)次，應(yīng)當(dāng)向申請人支付470萬元的違約金；4）被申請人更換本項目其它管理人員十人次，應(yīng)向申請人支付5000元/次小計5萬元的違約金。

申請人認(rèn)為，雙方簽訂的《承包合同》系雙方真實意思表示，合法有效，理應(yīng)受到法律保護。被申請人未依約履行義務(wù)，應(yīng)當(dāng)向申請人承擔(dān)違約責(zé)任，并支付違約金、賠償損失。為此，申請人提出以下仲裁請求：

（一）裁決被申請人向申請人支付違約金2000萬元；

（二）仲裁費用、申請人律師費用由被申請人承擔(dān)。

申請人在第一次庭審中明確：

上述第（一）項仲裁請求2000萬元違約金包括：1、工期延誤違約金1418萬元；2、被申請人擅自更換項目經(jīng)理違約金107萬元；3、工人、民工、材料設(shè)備商鬧事違約金470萬元；3、被申請人擅自更換項目其他管理人員違約金5萬元。本案中未請求的施工質(zhì)量問題、逾期交房賠償以及工期延誤違約金未請求部分等相關(guān)索賠，申請人保留向被申請人追索的權(quán)利。

被申請人提出如下答辯意見：

應(yīng)駁回申請人要求被申請人支付2000萬元違約金的仲裁請求，具體理由如下：

（一）應(yīng)由業(yè)主即申請人承擔(dān)造成綜合驗收工期延誤536天的違約過錯責(zé)任及損失責(zé)任。具體造成工期延誤的事實如下：

1、雙方施工合同第三條約定的開工日期為2012年4月25日，施工合同第14條第1款約定：“甲方未按約定提供圖紙及開工條件的工期順延”，實際開工日期為2012年5月2日，申請人辦妥《施工許可證》確定準(zhǔn)許開工時間為2012年9月19日，由于申請人辦理《施工許可證》延后的原因，不具備合法開工條件，導(dǎo)致工期延誤140天。

2、雙方施工合同第三條約定的開工日期為2012年4月25日，施工合同第14條第1款約定“甲方未按約定提供圖紙及開工條件的工期順延“，實際開工日期為2012年5月2日，申請人提交施工圖紙的時間為2012年7月18日，造成延誤工期76天。

3、雙方合同第14條第1款約定：“設(shè)計變更影響施工關(guān)鍵節(jié)點的工期順延”。因8#、9#樓地下水紋地質(zhì)原因，地勘資料與實際水紋地質(zhì)不符，無法人工挖樁，將人工挖樁的基礎(chǔ)設(shè)計變更為機械旋挖。首先，申請人提供的地勘資料與實際情況不一致；第二，對采用人工挖樁與機械旋挖猶豫不決而拖延，且延期提供變更后的施工圖紙；第三，設(shè)計變更后施工難度加大，必須延長工期；第四，原施工合同僅約定了人工挖樁的計價方式和費用，對設(shè)計變更為機械旋挖的相關(guān)費用及計價方式?jīng)]有約定，由于申請人對設(shè)計變更為機械旋挖的相關(guān)費用及計價方式，無故拖延簽訂相關(guān)合同，無故不約定相關(guān)費用和計價方式，不簽變更后的《旋挖承包協(xié)議》，造成工期延誤。其中，該人工樁基第一根樁挖樁時間為2012年11月7日，擬完成時間為2012年12月7日，直到2013年9月16日，雙方才簽訂《8#、9#樓旋挖樁承包協(xié)議》確定相關(guān)費用和計價方式，8#、9#樓因基礎(chǔ)設(shè)計變更導(dǎo)致造成的工期延誤為217天。

4、合同第二條約定：“工程承包范圍包括外墻磚”，該外墻磚不屬于甲供材料范圍，申請人堅決必須要自己甲供，由于申請人外墻磚供貨不及時，從2013年5月4日起外墻磚應(yīng)該全部到場，至2013年11月26日外墻磚實際到場，導(dǎo)致停工待料的誤工時間為202天。

5、2014年1月10日后雙方無形象進度審定產(chǎn)值，證明2014年1月10日被申請人的土建安裝已經(jīng)完成。按施工合同第二條第三款及2014年7月24日《協(xié)議書》約定：“鋁合金門窗、欄桿、消防工程、電梯工程等由業(yè)主XXX自己分包”，由于申請人分包的鋁合金門窗、欄桿、消防工程、電梯工程等工程項目直到2014年12月2日才分項驗收完畢，提交資料給被申請人，被申請人于2014年12月19日就通過了檔案專項驗收。由于申請人分包的鋁合金門窗、欄桿、消防工程、電梯工程等工程項目遲延完成分項驗收導(dǎo)致誤工248天。

6、按施工合同第六條約定的“工程進度款支付方式”，合同約定的墊資期滿后每月進度款的80%在次月15日前向乙方XXX支付，合同第9條12款、13款約定：“甲方（申請人）應(yīng)按合同要求支付進度款，延期支付進度款的工期順延”。申請人12次遲延支付工程進度款，其中最少遲延支付時間11天，最多遲延支付220天，合計遲延支付619天；合同約定的墊資進度款1500萬元分5個月5次（20%、20%、20%、10%、10%）支付完畢，申請人實際分7次6個月才付清墊資款；申請人實際8次當(dāng)期付款少付工程進度款1587.0247萬元，造成工期延誤619天。

7、合同第14條第1款約定：“甲方代表未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等致使施工不能正常進行的工期順延”，本項目合同約定日期472天，按合同約定應(yīng)在2013年8月10日竣工。由于申請人在2013年8月10日之后才發(fā)出52次《工作指令單》，至2014年10月24日《工作指令單》才發(fā)出完畢。由于申請人延期發(fā)出《工作指令單》的工作指令滯后的過錯原因，導(dǎo)致工期延誤439天。

由于申請人的上述過錯及違約責(zé)任，造成該工程項目實際竣工時間為2015年2月4日，共計造成綜合驗收工期延誤536天，理應(yīng)由申請人承擔(dān)該延誤工期的損失及違約責(zé)任。請求駁回申請人的該項仲裁請求。

（二）不應(yīng)由被申請人承擔(dān)項目經(jīng)理更換的違約責(zé)任。

1、合同約定的項目經(jīng)理為XXX，但申請人在辦理合法施工的《建筑工程施工許可證》時，確認(rèn)該項目經(jīng)理為XXX，該項目《建筑工程施工許可證》是申請人負(fù)責(zé)辦理，被申請人僅僅協(xié)助提供相關(guān)資質(zhì)。表明該項目經(jīng)理變更為XXX是雙方重新協(xié)商一致的合意，不存在哪方違約。

2、在施工過程中，被申請人并沒有更換項目經(jīng)理，只有在項目施工的《建筑工程施工許可證》下發(fā)后，該項目才能合法施工。2012年9月19日，申請人辦理的《建筑工程施工許可證》明確注明被申請人的項目經(jīng)理為XXX；施工過程中的2014年12月9日，向甲方提供的《項目經(jīng)理委托書》為XXX委托XXX，XXX為項目經(jīng)理并沒有變更；準(zhǔn)許該項目施工的2012年9月19日至該項目2015年2月4日驗收合格時為止，被申請人的項目經(jīng)理仍為XXX，并沒有發(fā)生變更。申請人辦理的《建筑工程施工許可證》和《建設(shè)工程驗收合格意見》，已經(jīng)明確證明申請人明知被申請人項目經(jīng)理一直為XXX。因此，申請人主張被申請人承擔(dān)項目經(jīng)理更換的違約責(zé)任無理無據(jù)。

（三）不應(yīng)由被申請人承擔(dān)工人、民工、材料商鬧事的違約責(zé)任。

1、“違約金不因任何引起鬧事的原因而免除”的免責(zé)條款無效。

按《施工合同》第10條31款：“工人、民工、材料商鬧事，甲方對乙方收取每次100萬元人民幣的違約責(zé)任：該違約金不因任何引起鬧事的原因而免除”約定，“該違約金不因任何引起鬧事的原因而免除”的條款，是約定當(dāng)申請人故意不向被申請人支付工程進度款，給被申請人造成損失的情況下，申請人不承擔(dān)任何責(zé)任的免責(zé)條款約定。按《合同法》第53條“因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效”之規(guī)定，上述免責(zé)條款約定理應(yīng)無效，對各方都不具有法律效力。

2、理應(yīng)由過錯責(zé)任人申請人承擔(dān)工人、民工、材料商鬧事的損失及違約責(zé)任。

本案是因為申請人12次遲延支付工程進度款1587.0247萬元，導(dǎo)致工人、民工、材料商收不到應(yīng)收賬款和工資而引起鬧事。過錯責(zé)任完全是申請人不按約定時間支付進度款所致，理應(yīng)由過錯責(zé)任人申請人承擔(dān)損失及違約責(zé)任。

3、合同第七條約定甲方派駐現(xiàn)場代表為XXX，由于甲方派駐現(xiàn)場代表多次發(fā)生變更及缺位且沒有通知乙方，造成乙方簽證及工程進度審核單及相關(guān)付款憑證無法辦理，無法給工人、民工、材料商辦理相應(yīng)支付款項和手續(xù)，也是導(dǎo)致工人、民工、材料商鬧事的重要原因之一，理應(yīng)由申請人承擔(dān)該損失責(zé)任。

綜上所述，由于申請人的違約及過錯責(zé)任，給被申請人造成了巨大損失，應(yīng)當(dāng)駁回申請人的仲裁請求，并賠償因此給被申請人造成的巨額損失。

二、舉證和質(zhì)證

申請人為證明其請求，舉示了如下證據(jù)：

（一）第一組證據(jù)：1.申請人與被申請人于2012年4月23日簽訂的《建筑安裝工程總承包合同》；2.申請人、被申請人、咨詢單位XXX于2015年1月29日簽署的《工程結(jié)算審定單》。擬證明：1.2012年4月23日，申請人與被申請人簽訂了《建筑安裝工程總承包合同》；2.《建筑安裝工程總承包合同》約定的主要內(nèi)容：1）合同第一章第一、二條約定：申請人（合同甲方）將位于XXX“XXX”發(fā)包給由被申請人（合同乙方）承包施工及相應(yīng)的工程承包范圍；2）合同第一章第五條約定：工程暫定總價為9700萬元；3）合同第一章第三條第3款約定: 合同工期總?cè)諝v天數(shù)472天；合同第二章第14.3條約定：“……工程不能按合同工期竣工，乙方承擔(dān)違約責(zé)任，應(yīng)向甲方支付違約金，每延誤一天，違約金為五萬元/天……”；4）合同第二章第10.1條約定：”未經(jīng)甲方書面同意，項目經(jīng)理更換一次，乙方向甲方支付10萬元/次和減收合同總價1%作為違約金……；5）合同第二章第10.31條約定：“如出現(xiàn)工人、民工、材料設(shè)備商鬧事……每出現(xiàn)一次，甲方對乙方收取10萬元/次的違約金。若民工鬧事人數(shù)超過20人，甲方對乙方收取50萬/次的違約金。若民工鬧事人數(shù)超過50人，甲方對乙方收取100萬/次的違約金。該違約金不因任何引起鬧事的原因而免除”；6）合同第二章24.2條約定：如發(fā)生爭議，雙方可以向重慶仲裁委員會申請仲裁終審裁決；7）其它權(quán)利義務(wù)關(guān)系。8）就索賠事宜，雙方在《工程結(jié)算審定單》中約定：“雙方索賠另行計算”。

（二）第二組證據(jù)：重慶市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)管理委員會建設(shè)管理局于2015年3月19日發(fā)給申請人的《重慶市建設(shè)工程竣工驗收備案登記證》（經(jīng)開建竣備字XXX號）。擬證明：1.本工程被申請人于2012年5月2日正式進場施工；2.本工程于2015年2月4日竣工；3.本工程實際工期為1008天，扣除《建筑工程安裝總承包合同》約定的472天工期，共延期536天，結(jié)合《建筑工程安裝總承包合同》第二章第14.3條的約定，被申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)5萬元/天小計2680萬元的違約金。

（三）第三組證據(jù)：1.申請人與被申請人于2012年4月23日簽訂的《建筑安裝工程總承包合同》的第二章第八條：“乙方派駐施工現(xiàn)場履行合同的代表：XXX 職務(wù)：工程項目經(jīng)理；XXX 職務(wù)：工程執(zhí)行項目經(jīng)理”。2.被申請人于2012年6月15日簽發(fā)的《關(guān)于XXX一期工程項目班子的聘任通知》；3.被申請人于2013年3月29日向XXX發(fā)出的《函告》。擬證明：1.本項目的項目經(jīng)理至少更換了一次；其他管理人員至少更換了十人次。2.上述第一項結(jié)合《建筑安裝工程總承包合同》第二章10.1條約定，因項目經(jīng)理更換被申請人應(yīng)向申請人支付10萬元/次與減收合同總價（注：9700萬元）1%之和小計107萬元的違約金；因其他管理人員更換至少十次應(yīng)向申請人支付5000元/次小計5萬元違約金；兩項合計112萬元。

（四）第四組證據(jù)：重慶市公安局南岸區(qū)分局茶園派出所于2015年7月29日做出的《出警記錄》。擬證明：1.被申請人工人、民工、材料設(shè)備商鬧事達十七次（其中二十人以上至五十人至少3次，五十人以上2次）；2.上述第一項結(jié)合《建筑安裝工程總承包合同》第二章第10.31條約定，被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人支付不低于470萬元的違約金（計算依據(jù)：五十人以上2次為100萬元/次=200萬元，二十人以上至五十人3次為50萬元/次=150萬元，其余12次為10萬元/次=120萬元）。

（五）第五組證據(jù)：重慶市公證處于2015年3月5日制作的《公證書》。擬證明：因施工存在諸多質(zhì)量問題，在竣工后工程仍須整改，需發(fā)生的費用約600萬元。

（六）第六組證據(jù)：1.計算至2015年3月19日的《逾期交房違約金匯總表》；2.申請人與相關(guān)單位簽訂的房屋買賣合同（共12份）：（1）申請人與重慶經(jīng)濟開發(fā)區(qū)地方稅務(wù)局于2012年12月17日簽訂的《重慶市房屋買賣合同》；（2）申請人與重慶市南岸區(qū)地方稅務(wù)局、重慶市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)地方稅務(wù)局于2013年5月20日簽訂的《重慶市房屋買賣合同》；（3）申請人與重慶信馳科技有限公司于2013年7月16日簽訂的《重慶市房屋買賣合同》；（4）申請人與重慶黑科信息技術(shù)有限公司于2013年8月6日簽訂的《重慶市房屋買賣合同》；（5）申請人與重慶易金康醫(yī)藥有限公司簽訂的《重慶市房屋買賣合同》；（6）申請人與重慶臨沃工程機械有限公司簽訂的《重慶市房屋買賣合同》（合同編號7-201）；（7）申請人與重慶臨沃機械有限公司簽訂的《重慶市房屋買賣合同》（合同編號7-202）；（8）申請人與重慶美泰醫(yī)療器械有限公司于2014年6月13日簽訂的《重慶市房屋買賣合同》；（9）申請人與重慶市南岸區(qū)地方稅務(wù)局于2014年7月24日簽訂的《重慶市房屋買賣合同》；（10）申請人與重慶市海潔消毒衛(wèi)生用品有限責(zé)任公司于2014年11月14日簽訂的《重慶市房屋買賣合同》；（11）申請人與重慶市訊谷科技發(fā)展有限公司于2014年12月4日簽訂的《重慶市房屋買賣合同》；（12）申請人與重慶市地方稅務(wù)局第五稽查局簽訂的《重慶市房屋買賣合同》。擬證明：1.根據(jù)《房屋買賣合同》第九條（部分合同為第十條）第1款、第2款，申請人逾期交房的違約責(zé)任包括：每日按購房方已付房款的萬分之一計算違約金。2.申請人因逾期交房導(dǎo)致的違約金達2,403,820.06元。

（七）第七組證據(jù)：1.申請人與XXX律師事務(wù)所于2015年7月1日簽訂的《民事法律事務(wù)委托代理合同》；2.2015年7月23日招商銀行重慶分行上清寺支行出具的申請人向XXX律師事務(wù)所付款30萬元的《業(yè)務(wù)回單》；3.XXX律師事務(wù)所于2015年7月28日給申請人開具的《重慶增值稅普通發(fā)票》。擬證明：申請人因本案支付律師代理費用30萬元。

（八）第八組證據(jù)：1.案涉工程目前主要滲漏點的原因及損失方面的證據(jù)：（1）申請人于2015年6月18日向被申請人發(fā)出的《函》及2015年6月23日的郵寄單據(jù)；（2）申請人于2015年7月6日向被申請人發(fā)出的《函》及2015年7月14日的郵寄單據(jù)；（3）申請人于2015年7月28日向被申請人發(fā)出的《函》及2015年7月29日的郵寄單據(jù)；（4）申請人與中國人民解放軍XXX工程檢測中心簽訂的《建筑工程綜合檢測服務(wù)協(xié)議書》；（5）中國人民解放軍后勤工程檢測中心于2015年9月16日出具的《檢測報告》；（6）中國人民解放軍XXX工程檢測中心于2015年9月17日出具的《中國人民解放軍有償服務(wù)收費專用票據(jù)》；（7）申請人與重慶市XXX建筑安裝工程有限公司于2015年9月11日簽訂的《防水整改工程施工合同》；2.申請人逾期交房損失方面的證據(jù)：（1）2015年8月21日重慶市XXX區(qū)人民法院（2015）XXX法民初字第XXX號《民事判決書》；（2）申請人與重慶XXX科技有限公司于2015年9月25日簽訂的《協(xié)議》。擬證明：1.因多處房屋發(fā)生漏水、申請人于2015年6月18日、7月6日、7月28日分別向被申請人致函，要求處理、整改；2.在被申請人未予理睬的情況下，申請人聘請解放軍XXX工程檢測中心就目前主要漏水部位進行了檢測，發(fā)生了檢測費用4萬元。根據(jù)檢測報告結(jié)論，本工程存在“多處施工質(zhì)量缺陷或材料質(zhì)量缺陷”，其成因為施工質(zhì)量、材料質(zhì)量不良，施工措施不良引起，“應(yīng)進行整改處理”；3.在被申請人未予理睬的情況下，2015年9月11日，申請人聘請重慶市XXX建筑安裝工程有限公司對目前主要漏水部位進行整改，目前尚在整改過程中；4.申請人因逾期交房，信馳科技已向XXX區(qū)人民法院起訴并得到支持，申請人通過沖抵車位款的方式，向其賠償269,505元。

（九）第九組證據(jù)：1.申請人與被申請人于2012年4月23日簽訂的《建筑安裝工程總承包合同》的約定（《總承包合同》不重復(fù)提交）；2.被申請人于2012年5月14日制作的《XXX一期1-4號樓工程施工進度計劃》。擬證明：被申請人在2012年5月14日即“根據(jù)……施工圖”編制了1-4號的施工計劃，結(jié)合根據(jù)《建筑安裝工程總承包合同》第二章第10.7條的“開工前乙方應(yīng)對施工圖紙認(rèn)真核查，……”約定，能夠判定被申請人在開工前的合理期限已經(jīng)領(lǐng)到了申請人的圖紙。

（十）第十組證據(jù)：1.申請人與被申請人于2012年11月26日簽署的8號樓《工程項目簽證單》（挖孔樁收方記錄表）；2.申請人與被申請人于2013年1月9日簽署的9號樓《工程項目簽證單》。擬證明：1.被申請人提交的2013年9月16日《8#、9#樓旋挖樁承包協(xié)議》為補簽，與實際工期無關(guān)；2.從8號樓2012年12月26日《工程項目簽證單》、9號樓2013年1月5日《工程項目簽證單》均可以得出旋挖樁已經(jīng)完工的結(jié)論；其中8號樓12根，施工工期為2012年11月26日至2012年12月11日計15天；9號樓67根，施工工期為2012年11月4日至2013年1月5日計61天；3.旋挖樁發(fā)生在8#、9#樓的部分少數(shù)基樁，局部的影響非常少，不影響整個大工程的整體工期。

（十一）第十一組證據(jù)：1.申請人與被申請人于2013年6月18日共同簽署的《甲供材料計劃表》；2.申請人與被申請人于2013年10月8日共同簽署的《甲供材料計劃表》。擬證明：根據(jù)被申請人報送的《甲供材料計劃表》（2012/06/18）《甲供材料計劃表》（2013/09/30），證明被申請人在2013年6月18日、2013年9月30日要求申請人提供5、6、8、9、10號樓外墻磚（1-4號外墻為其它單位負(fù)責(zé)、7號樓為外墻漆）；2.結(jié)合被申請人舉示的證據(jù)第47頁至50頁外墻磚《送貨單》載明的時間，證明申請人在合理期間提供了外墻磚，未對工期造成影響。

（十二）第十二組證據(jù)：1.截止于2015年5月8日的《（進度款）付款明細(xì)表》；2.XXX一期建筑安裝工程形象進度表：（1）2013年1月6日被申請人簽署的《XXX一期建筑安裝工程2012年12月份形象進度表》；（2）2013年1月31日被申請人簽署的《XXX一期建筑安裝工程2013年1月份形象進度表》；（3）2013年3月7日被申請人簽署的《XXX一期建筑安裝工程2013年2月份形象進度表》；（4）2013年 4月 10日被申請人簽署的《1-4#、6#、8#、9#、10#樓土建工程2013年3月份形象進度表》；（5）2013年 5月 16日被申請人簽署的《1-4#、5#、6#、7#、8#、9#、10#、30#樓土建工程2013年4月份形象進度表》；（6）2013年 6月 8日被申請人簽署的《5#、6#、7#、8#、9#、10#樓土建工程2013年5月份形象進度表》；（7）2013年6月28日被申請人簽署的《2~4#樓單棟工程2013年5月份形象進度表》；（8）2013年 7月 2日被申請人簽署的《1#樓單棟工程2013年6月份形象進度表》；（9）2013年7月8日被申請人簽署的《5#、6#、7#、8#、9#樓土建工程2013年6月份形象進度表》；（10）2013年8月2日被申請人簽署的《5#、6#、7#、8#、9#、10#、30#樓土建工程2013年7月份形象進度表》；（11）2013年9月10日被申請人簽署的《5#、6#、7#、8#、9#、10#、30#樓土建工程2013年8月份形象進度表》；（12）2013年9月29日被申請人簽署的《5#、6#、7#、8#、9#、30#樓土建工程2013年9月份形象進度表》；（13）2013年11月4日被申請人簽署的《5#、6#、7#、8#、9#、10#樓土建工程2013年10月份形象進度表》；（14）2013年12月5日被申請人簽署的《5#、6#、7#、8#、9#、10#、30#樓土建工程2013年11月份形象進度表》；（15）申請人與被申請人于2013年12月12日簽署的《6#、7#、8#樓單棟主體結(jié)構(gòu)工程2013年12月份補付進度款明細(xì)表》；（16）申請人與被申請人于2013年12月27日簽署的《5#、7#、8#、9#、10#樓土建工程2013年12月份形象進度》；（17）申請人與被申請人于2014年1月13日簽署的《5#、7#、9#、30#、5~10#樓車庫樓土建工程2014年1月份形象進度》；（18）被申請人于2014年1月13日、申請人于2014年1月14日簽署的《XXXe工園一期工程主體結(jié)構(gòu)進度產(chǎn)值按合同約定方式計算與施工圖預(yù)算差異》；（19）被申請人于2014年1月13日、申請人于2014年1月14日簽署的《千方e工園一期工程主體結(jié)構(gòu)進度產(chǎn)值補掛明細(xì)》；3.申請人與被申請人于2014年5月9日簽訂的《XXX項目協(xié)調(diào)會會議備忘錄》、被申請人于2014年11月28日向申請人提出的《付款申請》；4.申請人為付款人、被申請人為收款人的銀行業(yè)務(wù)回單，包括：（1）2013年1月14日《業(yè)務(wù)回單（付款）》（300萬元）；（2）2013年2月5日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（900萬元）；（3） 2013年3 月1 日的《進賬單（回單）》（1000萬元）；（4） 2013年3 月27 日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（261萬元）；（5）2013年4月15日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（340.855萬元）；（6）2013年5月29日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（566.8599萬元）；（7）2013年6月25日的轉(zhuǎn)賬明細(xì)（605.645萬元）；（8）2013年 7月26 日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（525萬元）；（9）2013年 8月13日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（413.9887萬元）；（10）2013年 9月22日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（246.1383萬元）；（11）2013年 10月17日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（379.0615萬元）；（12）2013年 11月19日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（207.4743萬元）；（13）2013年 12月23日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（兩份）（229.6524萬元+355.4813萬元））；（14）2014年 1月20日出具的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（兩份）（165.011萬元+153萬元）；（15）2014年 1月24日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（539萬元）；（16）2014年 1月27日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（兩份，其中一份50萬元的收款人與付款人為本案當(dāng)事人；其中一份61萬元的收款人為重慶市XXX建筑工程有限公司而非被申請人）；（17）2014年5月16日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（400萬元）；（18）2014年9月25日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（463.857萬元）；（19）2014年10月15日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（508.1407萬元）；（20）2014年11月28日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（200萬元）；（21）2015年1月30日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（300萬元）；（22）2015年2月12日出具的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（806.084441萬元）；（23）2015年5月7日的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（108.289967萬元）；（24）2015年5月8日出具的《業(yè)務(wù)回單（付款）》（100萬元）。擬證明：1.被申請人舉示的證據(jù)《18次進度付款臺賬》中標(biāo)注的應(yīng)付工程進度款等不屬實，付款時間部分不屬實，計算有誤；2.進度款有少許逾期給付的情況（合計逾期32天），亦有提前支付的情況（合計提前346天），此為工程支付中較為合理的現(xiàn)象。

（十三）第十三組證據(jù)：1.申請人于2014年4月2日向被申請人發(fā)出的《關(guān)于加強項目管理工作的函》；2.申請人與被申請人于2014年5月9日簽訂的《XXX項目協(xié)調(diào)會會議備忘錄》；3.經(jīng)開區(qū)建設(shè)局、申請人、被申請人于2014年6月27日簽訂的《XXX項目協(xié)調(diào)會會議備忘錄》；4.2014年8月8日向被申請人發(fā)出的《XXX區(qū)建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督責(zé)令整改通知書》（渝經(jīng)質(zhì)監(jiān)（2014）改字XXX號）；5.申請人于2015年1月3日向被申請人發(fā)出的《緊急函告》；6.2014年10月30日的《三建未完工作（土建部分）》；7.《三建未完成工作（安裝部分）》；8.被申請人于2014年10月24日向申請人做出的《承諾》；9.被申請人于2014年11月28日向申請人做出的《承諾函》；10.申請人、被申請人、XXX工程項目管理公司于2015年1月23日簽訂的《會議紀(jì)要》以及申請人與被申請人于2015年1月9日簽訂的《三建未做范圍劃分答疑》、《三建未完工作（安裝部分》、《三建安裝工程部分工作內(nèi)容界面劃分》。擬證明：1.就被申請人拖延工期的行為，申請人于2014年4月2日致函，要求加強管理，推進工程進展；2.經(jīng)重慶經(jīng)開區(qū)建設(shè)局協(xié)調(diào)，各方在2014年5月、6月的《備忘錄》中達成一致：“在工程進度尚不滿足合同結(jié)算條件，但為能順利推進本項目進展，應(yīng)乙方要求，……對乙方目前已完工工程內(nèi)容進行階段性結(jié)算。”同時要求被申請人“乙方抓緊未完工程的施工、整改”，證明被申請人于2014年5月、6月仍未完工；3.被申請人因9號樓施工質(zhì)量問題，于2014年8月8日被重慶經(jīng)開區(qū)建設(shè)局下令停工，證明被申請人于2014年8月仍未完工；4.被申請人直至2014年10月30日、2015年1月9日，仍有相當(dāng)部分工作未做，被申請人稱其在2014年1月10日完成土建、安裝工作的表述不屬實；5.被申請人在證據(jù)中提交的檔案驗收、預(yù)驗收等，都是在條件不具備的情況下，為此被申請人作了相關(guān)承諾；6.施工過程中，被申請人本項目的全權(quán)代表人（商務(wù)經(jīng)理）XXX動輒以停工、拉電閘、斷水路、堵千方實業(yè)項目部大門、限制XXX實業(yè)員工個人汽車等方式要求申請人超出合同約定比例支付工程進度款[在發(fā)函日2015年1月3日已達到86%以上（合同約定為80%）]，為此已造成工期的極大延誤，給申請人造成了重大損失，申請人為此緊急向被申請人致函，要求被申請人對項目部門嚴(yán)格管理、教育，要求其遵循起碼的契約精神，從而證明工期延誤的有關(guān)原因。

（十四）第十四組證據(jù)：1.申請人與被申請人于2012年4月23日簽訂的《建筑安裝工程總承包合同》的約定；2.申請人與被申請人于2014年7月24日簽訂的《協(xié)議書》。擬證明：1.工期順延按《建筑安裝工程總承包合同》第二章第十四條第1款、第2款的約定，需“在首次出現(xiàn)14.1條情況發(fā)生后7天內(nèi)，就情況說明和延誤的工期以書面形式向甲方代表提出報告”，并“經(jīng)甲方代表確認(rèn)工期的相應(yīng)順延”。所以，在被申請人未按期做出情況說明及提出工期順延的情況下，不發(fā)生工期順延的效力；2.《建筑安裝工程總承包合同》第二章第4.1.5條“乙方負(fù)責(zé)甲方直接發(fā)包工程的配合工作，并就該工程的進度……等進行管理”；根據(jù)《建筑安裝工程總承包合同》第二章第二十二條第5款“乙方應(yīng)對本工程（包括指定分包）的質(zhì)量、進度……負(fù)責(zé)”；同條第8款“乙方須對工程整體進度負(fù)責(zé)，熟悉甲方指定分包工程的具體要求，尤其是對影響土建施工的分部分項工程需特別注意事項。并要求各指定分包提供……”，（3）根據(jù)《建筑安裝工程總承包合同》第三章第5.6條，申請人分包的工程，向被申請人支付了3元/平方米的配合費用；上述約定均已充分明確被申請人對包括指定分包在內(nèi)的工程的工期、質(zhì)量等負(fù)有總體責(zé)任；3.申請人與被申請人于2014年7月24日簽訂《協(xié)議書》，在第四條再次明確了《建筑安裝工程總承包合同》第二章第4.1.5、第二十二條、第三章第5.6條等關(guān)于分包的約定條款對雙方仍發(fā)生法律效力。

被申請人對申請人舉示的證據(jù)，提出如下質(zhì)證意見：

（一）對證據(jù)（一）中證據(jù)1的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，但對其證明內(nèi)容及目的有異議；證據(jù)（一）中證據(jù)2的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明內(nèi)容及目的有異議，異議在于：一階段結(jié)算送審價106215042.2元屬打印錯誤，被申請人實際一階段送審價為105056622.84元。

（二）對證據(jù)（二）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明內(nèi)容及目的無異議，工期綜合延誤536天屬實，但認(rèn)為延誤原因是申請人過錯造成。

（三）對證據(jù)（三）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，對其證明內(nèi)容及目的有異議：案涉合同第八條約定的項目經(jīng)理為張勇屬實；但申請人在2012年9月17日辦理《建設(shè)工程施工許可證》時，已經(jīng)同意將項目經(jīng)理變更為XXX，該項目經(jīng)理變更符合案涉合同第十條10.1的約定條件，即申請人已經(jīng)同意將項目經(jīng)理張勇變更為XXX；該項目施工的過程中，直到竣工驗收合格均是XXX作為項目經(jīng)理；被申請人其他管理人員變更的通知發(fā)給申請人后，直至施工結(jié)束申請人對其他管理人員的變更并沒有提出異議，并同意其在事實上接受管理工作，即被申請人其他管理人員的變更事實上已經(jīng)取得了申請人的同意，因此，其他管理人員的變更同樣符合案涉合同第十條10.1約定的“已經(jīng)甲方同意可變更”的條件，且技術(shù)人員、質(zhì)量員、安全員、施工員、資料員不屬于管理人員，其他管理人員中也僅僅是執(zhí)行經(jīng)理從XXX變更為XXX，生產(chǎn)經(jīng)理從XXX變更為XXX，其他管理人員沒有發(fā)生變更。

（四）對證據(jù)（四）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，對證明內(nèi)容及目的有異議。所有的《出警證明》均證明：1.都是因為申請人延遲支付工程進度款以及申請人現(xiàn)場代表XXX多次變更為其他人和缺位，被申請人施工進度審核和付款憑證無法辦理，遲延支付民工工資的原因造成民工鬧事；2.民工鬧事的對象都是民工、材料商、施工班組與申請人之間發(fā)生糾紛，也證明是申請人不按合同約定履行付款義務(wù)造成民工鬧事，對此理應(yīng)由過錯方申請人承擔(dān)民工鬧事的責(zé)任；3.民工、材料商、勞務(wù)施工隊伍作為第三方鬧事，屬于第三方對申請人實施的侵權(quán)責(zé)任，不屬于被申請人沒有履行合同義務(wù)責(zé)任，且被申請人或申請人無法要求第三方不實施侵權(quán)行為，因第三方的侵權(quán)行為造成了申請人損失，申請人可以向第三方索賠。

（五）對證據(jù)（五）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明內(nèi)容及目的有異議。該項目工程已于2015年2月4日經(jīng)國家法定政府機構(gòu)重慶市建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督總站綜合驗收合格，憑申請人的證據(jù)保全公證是不能證明建設(shè)工程是否存在質(zhì)量問題的，是否存在質(zhì)量問題應(yīng)以質(zhì)監(jiān)部門的驗收為準(zhǔn)；申請人的仲裁請求為“要求支付違約金2000萬元”，沒有質(zhì)量損失的賠償請求事項，因此，該組證據(jù)與本案“支付違約金2000萬元的請求事項”不具有關(guān)聯(lián)性。

（六）對證據(jù)（六）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明內(nèi)容及目的有異議。延期完工導(dǎo)致的逾期交房損失與施工工期延誤導(dǎo)致的損失是同一事實理由及請求，該項請求與工期延誤的違約金索賠重合，申請人不能為此重復(fù)主張，被申請人有充分的證據(jù)證明其工期延誤的責(zé)任也在申請人；申請人的仲裁請求為“要求支付違約金2000萬元”，沒有延期交房損失的賠償請求事項，因此，該組證據(jù)與本案“支付違約金2000萬元的請求事項”不具有關(guān)聯(lián)性。

（七）對證據(jù)（七）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明內(nèi)容及目的有異議。申請人的仲裁請求為“要求支付違約金2000萬元”，沒有律師費損失的賠償請求事項，因此，該組證據(jù)與本案“支付違約金2000萬元的請求事項”不具有關(guān)聯(lián)性。

（八）對證據(jù)（八）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明內(nèi)容及目的有異議。申請人的仲裁請求為“要求支付違約金2000萬元”，沒有延期交房損失及質(zhì)保維修損失的賠償請求事項，因此，該組證據(jù)與本案“支付違約金2000萬元的請求事項”不具有關(guān)聯(lián)性。

（九）對證據(jù)（九）的真實性、合法性無異議，但對其關(guān)聯(lián)性及證明內(nèi)容和目的有異議。異議在于：申請人在2012年5月2日通知開工，應(yīng)該在通知開工的同時提交全部施工圖紙，然而其中的5-10#、30-31#樓施工圖在7月18日才下發(fā)給施工單位被申請人，造成5-10#、30-31#樓施工圖延遲下發(fā)76天；申請人用的是《1-4#樓的施工進度計劃》，來反駁《5-10#、30-31#樓施工圖紙》沒有遲延下發(fā)，被申請人沒有主張1-4#樓施工圖紙遲延下發(fā)的問題，因此，申請人提交該《1-4#樓的施工進度計劃》不能反駁被申請人主張5-10#、30-31#樓施工圖延遲下發(fā)76天。

（十）對證據(jù)（十）的真實性、合法性無異議，但對其關(guān)聯(lián)性及反駁證明內(nèi)容和目的有異議。異議在于：在2012年11月、12月變更施工設(shè)計圖，將其中的8#樓、9#樓的人工挖樁變更為機械旋挖，因該基礎(chǔ)的關(guān)鍵節(jié)點設(shè)計變更，導(dǎo)致本來從2012年7月18日下發(fā)圖紙時就可以開挖的基礎(chǔ)，延誤至11月7日才開挖8#樓、9#樓第一根樁基，2013年1月29日前后才辦理工程量清單簽證，關(guān)鍵節(jié)點設(shè)計變更延誤110天。同時，本應(yīng)在該開挖時即2012年11月7日之前簽訂《補充協(xié)議》，確定價格計價標(biāo)準(zhǔn)及開挖單位，直到2013年9月16日雙方才簽訂《8#、9#樓旋挖樁承包協(xié)議》確定相關(guān)費用和計價方式， 8#、9#樓因基礎(chǔ)設(shè)計變更遲延確定計價方式和施工單位，導(dǎo)致造成的工期延誤時間為217天。申請人提交的8#樓、9#樓《工程項目簽證單》屬實，但不能據(jù)此證據(jù)反駁申請人因提供地勘資料不實，致關(guān)鍵節(jié)點設(shè)計變更而導(dǎo)致工期延誤110天；以及不能反駁8#、9#樓因基礎(chǔ)設(shè)計變更遲延確定計價方式和施工對象，導(dǎo)致造成的工期延誤時間為217天。

（十一）對證據(jù)（十一）的真實性、合法性無異議，但對其關(guān)聯(lián)性及反駁證明內(nèi)容和目的有異議。異議在于：按案涉合同第二條約定，該外墻磚不屬于甲供材料范圍，申請人堅決必須要自己甲供，從2012年9月14日起就延供外墻磚，2013年5月4日起外墻磚應(yīng)該全部到場，至2013年11月26日外墻磚實際到場，導(dǎo)致外墻磚供貨滯后拖延工期202天；《甲供材料計劃表》僅僅是計劃，并不能反駁申請人實際延誤供應(yīng)外墻磚的書證（《送貨單》等）及事實。

（十二）對證據(jù)（十二）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性及其證明目的內(nèi)容有異議：

1.被申請人對該組證據(jù)中的證據(jù)1即《（進度款）付款明細(xì)表》異議在于：（1）申請人該《（進度款）付款明細(xì)表》的“三建報送進度時間（月形象進度產(chǎn)值時間）”錯誤。雙方簽字蓋章審核的月形象進度產(chǎn)值為2012年7月至2012年12月（超過墊資款1500萬元時為17059068.12元），再至2014年1月（被申請人土建施工完成時，在此之后再無施工進度產(chǎn)值，被申請人施工工程已經(jīng)完成，在此之后僅僅是等待申請人自己分包的門、窗、消防、電梯、外墻磚、電氣等施工完成后的配合抹灰、填縫部分，及分包裝修、安裝工程損壞后的整改維修部分）。在2014年1月的《月形象進度產(chǎn)值》確定之后，再無《月形象進度產(chǎn)值》，仍下欠的款項是沒有支付的工程進度款、尾款及保證金，但不影響形象進度。（2）申請人該《（進度款）付款明細(xì)表》的計算中，“實際付款時間”部分錯誤，主要是申請人銀行進賬后，到被申請人有一兩天銀行劃款到賬的時間差異，與被申請人提供的工商銀行進賬單相比，實際付款時間差10天。（3）申請人該《進度款付款明細(xì)表》的計算中，“合同約定的付款時間”錯誤。按施工合同第6條6.1.2約定，墊資結(jié)束（墊資結(jié)束時間為2012年12月，其月進度產(chǎn)值為17059068.12元），次月開始（2013年1月），甲方（申請人）每月按月在次月15日前（2013年1月15日前）支付工程進度款的80%給乙方（被申請人）。申請人《（進度款）付款明細(xì)表》計算“合同約定的第一次付款時間為2013年2月15日”錯誤，應(yīng)為2013年1月15日。“計算在2013年1月15日之后的每月合同約定付款時間都延后了一個月”計算。錯誤原因在于申請人將墊資1500萬元結(jié)束時間確定在2013年1月，實際墊資結(jié)束時間是2012年12月。（4）申請人該《（進度款）付款明細(xì)表》計算中，工程進度款及墊資款付款延遲天數(shù)錯誤，沒有提前。實際延遲支付609天，8次付款當(dāng)期少付1587.0247萬元，實際分7次6個月才付清墊資款。（5）該《（進度款）付款明細(xì)表》應(yīng)付進度款額錯誤：1）應(yīng)付進度款額中，沒有計算2012年12月以前施工的月進度產(chǎn)值2059068.12元。2012年12月以前施工6個月的《月形象進度產(chǎn)值》為17059068.12元，按合同約定扣減1500萬元墊資款后，還余2059068.12元屬于工程進度款，應(yīng)付80%為1647254.5元，該應(yīng)付工程進度款沒有計算支付；2）該《（進度款）付款明細(xì)表》的計算中，返還墊資款1500萬元沒有計算進入每月次月15日前應(yīng)付的工程進度款額中，而導(dǎo)致錯誤。（6）實際付款額中，2014年1月27日的61萬元，不是支付給被申請人的，被申請人對此不予認(rèn)可。（7）所有月形象進度產(chǎn)值結(jié)束時間為2014年1月，所以，應(yīng)付形象進度款時間只應(yīng)計算至2014年2月15日，為形象進度付款遲延天數(shù)，也是造成的工期延誤天數(shù)。在2014年2月15日之后，雖然申請人仍欠被申請人進度款，但被申請人施工工程已完成，不再造成工期延誤，但會有其他損失。

2、對該組證據(jù)中的證據(jù)2即形象進度表、證據(jù)3即備忘錄及證據(jù)4即銀行業(yè)務(wù)回單的異議在于：（1）申請人提供的該《形象進度表》并沒有經(jīng)雙方各部門、各方簽字并蓋章審核確認(rèn)。僅僅是被申請人與申請人、監(jiān)理單位等各方審核蓋章確認(rèn)《每月形象進度產(chǎn)值》之后的一段時間內(nèi)，為了申請人財務(wù)做賬之需，由被申請人提供給申請人財務(wù)記賬所用，不是作為雙方審核確認(rèn)《月形象進度產(chǎn)值》的依據(jù)。確認(rèn)《月形象進度產(chǎn)值》的依據(jù)應(yīng)以被申請人提供的——已經(jīng)各方工作人員、現(xiàn)場進度和質(zhì)量評估工程師、監(jiān)理單位、項目經(jīng)理、工程部副經(jīng)理、成本控制造價工程師、成本控制經(jīng)理、分管副總經(jīng)理等領(lǐng)導(dǎo)簽字審核確認(rèn)，并由各方蓋章審核確認(rèn)的23份《月形象進度產(chǎn)值》為準(zhǔn)。（2）銀行對賬單中，2014年1月27日的61萬元，不是支付給被申請人的，銀行對賬單收款人不是被申請人，被申請人對此不予認(rèn)可。（3）備忘錄注明的2014年5月16日付款，不是實際付款時間，實際付款時間應(yīng)以劃款憑證2014年5月26日為準(zhǔn)。

（十三）對證據(jù)（十三）中的證據(jù)1即《關(guān)于加強項目管理工作的函》、證據(jù)5即申請人的《緊急函告》、證據(jù)6三份證據(jù)的真實性、合法性及關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可，被申請人沒有收到這三份材料，無其他證據(jù)佐證其真實性。被申請人對該組證據(jù)中的其他證據(jù)的真實性、合法性認(rèn)可，但對其關(guān)聯(lián)性、及證明內(nèi)容及目的有異議，不予認(rèn)可。異議在于：

該案涉項目名義上是被申請人總承包，實際被申請人僅承包土建工程，其它外墻磚安裝、消防、電梯、智能化系統(tǒng)、通風(fēng)及空調(diào)、鋁合金門、窗、管網(wǎng)、環(huán)境擋墻、電氣安裝等一系列安裝、裝修工程都是申請人自己分包給其他公司施工；截止于2014年1月，被申請人不再存在工程進度產(chǎn)值審核，被申請人施工的工程已經(jīng)完成；2014年1月之后被申請人的剩余施工內(nèi)容需等待申請人自己分包的門、窗、消防、電梯、外墻磚等施工完成后的配合抹灰、填縫部分及整改維修部分，申請人舉示的證據(jù)，都是2014年1月以后，被申請人為配合申請人自己分包的安裝裝修工程而履行的配合抹灰、填縫部分工程，和申請人分包的安裝、裝修公司損壞主體工程后的整改維修配合；造成2014年1月之后的施工工期延誤的責(zé)任在于申請人自己分包的安裝、裝修公司延誤，與被申請人2014年1月以前已經(jīng)施工完成的主體土建工程無關(guān)。

（十四）對證據(jù)（十四）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，但對其證明目的及內(nèi)容有異議。

被申請人為證明其答辯意見，舉示了如下證據(jù)：

（一）第一組證據(jù)：2012年4月23日申請人與被申請人簽訂的《建筑安裝工程總承包合同》。擬證明：1.合同約定的開工日期為2012年4月25日，竣工日期為2013年8月10日，合同工期總?cè)諝v天數(shù)為472天，而實際通知進場開工時間為2012年5月2日，實際于2015年2月4日竣工，實際綜合驗收延誤工期536天；2.合同約定由申請人組織圖紙會審和對設(shè)計圖紙進行變更；合同約定申請人未按合同約定提供圖紙及開工條件的工期順延；申請人延期辦妥《施工許可證》，開工條件不具備，導(dǎo)致延誤工期140天；申請人提供圖紙滯后延誤工期76天；3.合同第二章第7條約定申請人的職權(quán)有：工程變更的審批、費用的增加、牽涉增加費用的施工措施和技術(shù)方案；合同第二章第9條第4款約定申請人應(yīng)向被申請人提供工程地質(zhì)資料；合同第二章第14條第1款約定因設(shè)計變更影響施工關(guān)鍵節(jié)點的工期順延；而本案中，人工挖樁設(shè)計變更為旋挖，提供設(shè)計變更后的圖紙滯后，申請人不給被申請人確定相關(guān)費用和計價方法，不簽變更后的《旋挖承包協(xié)議》，導(dǎo)致工期延誤328天；4.根據(jù)合同約定，被申請人的承包范圍包括外墻磚，該外墻磚不屬于甲供材料范圍，申請人堅決要求自己甲供，導(dǎo)致外墻磚供貨滯后拖延工期202天；5.根據(jù)合同第一章第2條的約定，鋁合金門窗、欄桿、消防工程、電梯工程等由申請人直接發(fā)包，而申請人直接發(fā)包的分項工程驗收延誤，導(dǎo)致工期延誤361天；6.根據(jù)合同第二章第6條、第9條第12款和第13款第約定，申請人應(yīng)按合同要求支付進度款，延期支付進度款的工期順延，而申請人延期支付進度款造成工期延誤609天；7.根據(jù)合同第二章第14條第1款的約定，申請人代表未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等致使施工不能正常進行的工期順延，而申請人在2013年8月10日之后發(fā)出52次《工作指令單》，至2014年10月24日《工作指令單》才發(fā)出完畢，由于申請人延期發(fā)出《工作指令單》工作指令滯后的過錯原因，導(dǎo)致工期延誤439天；8.合同第二章第10條第31款關(guān)于“該違約金不因任何引起鬧事的原因而免除”的免責(zé)約定無效。

（二）第二組證據(jù)：重慶XXX區(qū)管理委員會建設(shè)管理局于2012年9月17日頒發(fā)的《建筑工程施工許可證》。擬證明：1.根據(jù)施工合同第二章第14條第1款的約定，申請人未按約定提供圖紙及開工條件的工期順延，而案涉工程通知進場開工時間為2012年5月2日，《施工許可證》允許進場開工時間為2012年9月19日，允許竣工時間為2014年1月5日，在《施工許可證》未批準(zhǔn)的時間進場施工，屬強令違章、違法施工作業(yè)期間，由于申請人辦理《施工許可證》滯后原因，其合法開工條件不具備，導(dǎo)致工期延誤140天，理應(yīng)由申請人承擔(dān)責(zé)任；2.證明《施工許可證》批準(zhǔn)的項目經(jīng)理為XXX。

（三）第三組證據(jù)：申請人、被申請人以及監(jiān)理單位重慶XXX建設(shè)工程監(jiān)理咨詢有限公司于2012年7月10日簽訂的《監(jiān)理例會紀(jì)要》。擬證明：根據(jù)施工合同第二章第14條第1款的約定，申請人未按約定提供圖紙及開工條件的工期順延，而案涉工程施工圖下發(fā)時間為2012年7月18日，由于申請人下發(fā)施工圖紙滯后的原因，導(dǎo)致工期延誤76天的責(zé)任，理應(yīng)由申請人承擔(dān)。

（四）第四組證據(jù)：1.2012年12月17日的設(shè)計變更審批單；2.申請人、被申請人、監(jiān)理單位三方于2013年1月底簽署的案涉工程8#樓《工程項目簽證單（挖孔樁收方記錄表）》；3.被申請人于2013年2月19日作出的《關(guān)于“確定2-10#樓人工挖孔樁土石比及相關(guān)費用補償”的二次函》（編號：046）；4.被申請人于2013年4月8日作出的《函告》；5.被申請人于2013年5月15日作出的《函告》；6.被申請人于2013年2月19日作出的《關(guān)于“8-9#號樓旋挖樁相關(guān)事宜”的第四次函告》（編號：044）；7.被申請人于2013年4月8日作出的《關(guān)于“8-9#號樓旋挖樁相關(guān)事宜”的第五次函告》（編號：2013048-1）；8.申請人與被申請人于2013年9月16日簽訂的《8#樓、9#樓及8、9#樓附屬車庫與30#樓旋挖樁承包協(xié)議》。擬證明：根據(jù)合同第二章第14條第1款的約定，設(shè)計變更影響施工關(guān)鍵節(jié)點的工期順延；而2012年7月18日提供的圖紙設(shè)計為人工挖樁，至2012年11月7日設(shè)計變更為機械旋挖并通知申請人進行施工，延誤工期110天；理應(yīng)2012年11月7日確定費用及計價方式，但是直至2013年9月16日才確定費用及計價方式并簽訂協(xié)議，期間延誤217天；因設(shè)計變更導(dǎo)致工期延誤共計328天。

（五）第五組證據(jù)：1.被申請人于2012年9月14日作出的《關(guān)于1#樓工期順延及外架租賃費用的函》；2.被申請人于2012年12月20日作出的《關(guān)于2-4#樓外墻磚、門窗框盡快到場安裝的報告》；3.被申請人于2013年5月14日作出的《函告》；4.7份送貨單（日期分別為2013年7月12日、2013年7月13日、2013年7月16日、2013年7月22日、2013年7月23日、2013年11月21日、2013年11月26日）。擬證明：按合同第一章第2條約定，該外墻磚不屬于甲供材料范圍，申請人堅決必須要自己甲供，從2012年9月14日起就延供外墻磚，2013年5月4日起外墻磚應(yīng)該全部到場，至2013年11月26日外墻磚實際到場，導(dǎo)致外墻磚供貨滯后拖延工期202天。

（六）第六組證據(jù)：1.申請人與被申請人于2014年7月24日簽訂的《協(xié)議書》；2.被申請人于2013年5月14日作出的《函告》；3.被申請人于2014年3月18日作出的《工作聯(lián)系函關(guān)于各分包單位工期問題》；4.被申請人于2014年4月25日作出的《函告》；5.被申請人作出的未注明日期的《函告》及2014年4月7日的特快專遞回執(zhí)；6.被申請人制作的簽署時間為2014年11月12日至2015年1月23日期間的檔案材料交接記錄表；7.案涉工程裝飾裝修、門窗、電梯安裝、消防子項目竣工驗收記錄，具體包括：（1）最終簽署日期為2014年11月11日案涉電梯安裝工程的《單位（子單位）工程質(zhì)量竣工驗收記錄》及最終簽署日期為2014年11月10日的案涉工程7#樓、9#樓電梯安裝工程《分部（子分部）工程質(zhì)量驗收記錄》；（2）簽署日期為2014年10月18日的案涉工程7#樓《門窗 單位（子單位）工程質(zhì)量驗收記錄》；（3）簽署日期為2014年10月30日的案涉工程項目消防系統(tǒng)工程8#樓《分部（子分部）工程質(zhì)量驗收記錄》；（4）竣工日期為2014年10月30日、最終簽署日期為2014年10月31日的案涉工程項目消防系統(tǒng)工程《單位（子單位）工程質(zhì)量竣工驗收記錄》；（5）竣工日期為2014年11月5日、最終簽署日期為2014年11月11日的案涉工程《單位（子單位）工程質(zhì)量竣工驗收記錄》；（6）案涉工程5#、6#、8#、9#、10#樓《裝飾裝修 分部（子部分）工程質(zhì)量竣工驗收記錄》（6#樓、10#樓的最終簽署日期為2014年12月2日；5#樓、8#樓、9#樓的最終簽署日期為2014年12月3日）；（7）案涉工程5#、6#、7#、8#、9#、10#樓《單位（子單位）工程質(zhì)量竣工驗收記錄》（其中，5#、6#、7#、8#、9#樓的竣工日期為2014年10月15日、最終簽署日期為2014年12月5日；10#樓的最后簽署日期為2014年12月5日，但未注明竣工日期）；8.2014年12月19日由申請人、監(jiān)理單位、建設(shè)行政主管部門簽字蓋章的《重慶市建設(shè)工程檔案專項驗收意見書》；9.重慶市XXX區(qū)公安消防支隊出具的《建設(shè)工程消防驗收意見書》（重公消驗字[2015]第XXX號）。擬證明：1.2014年1月10日土建安裝完成。按施工合同第一章第2條第3款及2014年7月24日《協(xié)議書》的約定，鋁合金門窗、欄桿、消防工程、電梯工程等由業(yè)主申請人自己分包，由于申請人分包的鋁合金門窗、欄桿、消防工程、電梯工程等工程項目直到2014年12月2日才分項驗收完畢，提交資料給被申請人，被申請人于2014年12月19日就通過了檔案專項驗收，為此被申請人已多次函告，由于申請人分包的鋁合金門窗、欄桿、消防工程、電梯工程等工程項目遲延完成分項驗收導(dǎo)致誤工248天；2.施工過程中，XXX為項目經(jīng)理并沒有變更；3.2015年1月12日建設(shè)工程消防驗收完畢，也是造成工期延誤的主要原因之一。

（七）第七組證據(jù)：1.被申請人制作的截止于2015年6月5日的《XXX一期工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批及支付臺賬（共18次進度付賬）》；2.《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》：（1）2012年7月20日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》；（2）2012年8月20日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》；（3）2012年9月20日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》；（4）2012年10月18日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》；（5）2012年11月19日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》；（6）2012年12月18日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款300萬元）；（7）2013年1月20日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款16085735.34元（已含支付墊資款））；（8）2013年2月18日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款253萬元（成本控制部經(jīng)理意見欄：第3次應(yīng)付墊資款300萬元已于2013年3月4日前支付））；（9）2013年3月20日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款3408551.59元（其中含墊資款150萬元））；（10）2013年4月20日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款5668599.00元（其中含第五次墊資款150萬元））；（11）2013年5月20日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款6056450.00元）；（12）2013年5月15日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款470360.00元）；（13）2013年6月3日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款322607.13元）；（14）2013年6月27日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款4457661.00元）；（15）2013年7月19日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款4139887.00元）；（16）2013年8月20日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款2461383.00元）；（17）2013年9月18日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款3790615.00元）；（18）2013年10月20日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款2074743.00元）；（19）2013年11月20日編制、2013年12月4日重報的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款2296524.00元；累計已付款57460227元）；（20）2013年12月6日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付（補付）進度款3554813.00元，副總經(jīng)理提出：按合同規(guī)定，未到付款時間節(jié)點；累計應(yīng)付款（含本期）63311564.10元）；(21)2013年12月20日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款1650110.00元；累計應(yīng)付款（不含本期）63311564.00元）；（22）2014年1月6日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款190萬元；累計應(yīng)付款（不含本期）64961674.00元）；（23）2014年1月10日編制的《工程建設(shè)項目月（階段）形象進度審批表》（本期應(yīng)付進度款502萬元；累計應(yīng)付款（不含本期66861674.00元））；3.申請人與被申請人于2015年1月29日簽署的《工程結(jié)算審定單》；4.自2013年1月至2014年9月期間被申請人的《中國工商銀行客戶存款對賬單》，（此系被申請人第二次庭審時當(dāng)庭提交，原來舉示的被申請人財務(wù)部蓋章的《銀行收款憑證》，第二次庭審時被申請人明確不再作為證據(jù)）具體日期分別為：（1）2013年1月14日（金額：300萬元）；（2）2013年2月5日（金額：900萬元）；（3）2013年3月4日（金額：1000萬元）；（4）2013年3月27日（金額：261萬元）；（5）2013年4月19日（金額：3408550.00元）；（6）2013年5月29日（金額：5668599.00元）；（7）2013年6月25日（金額：工程款6056450.00元+退保證金100萬元）；（8）2013年7月26日（金額：525萬元）；（9）2013年8月13日（金額：4139887.00元）；（10）2013年9月22日（金額：2461383.00元）；（11）2013年10月17日（金額：3790615.00元；10月22日退履約保證金100萬元）；（12）2013年11月19日（金額：2074743.00元）；（13）2013年12月23日（金額：兩筆共計5851337.00元）；（14）2014年1月20日（金額：兩筆共計3180110.00元）；（15）2014年1月24日（金額：539萬元）；（16）2014年1月27日（金額：50萬元）；（17）2014年5月16日（金額：400萬元）；（18）2014年9月25日（金額：4638570.00元）。擬證明：1.2014年1月10日后雙方無審定產(chǎn)值，證明至2014年1月10日施工的土建安裝已完成；2.按施工合同第二章第6條約定的“工程進度款支付方式”，合同約定的墊資期滿后每月進度款的80%在次月15日前向被申請人支付；根據(jù)合同第9條12款、13款的約定，申請人應(yīng)按合同要求支付進度款，延期支付進度款的工期順延，而申請人12次延遲支付工程進度款，其中最少遲延支付11天，最多遲延支付220天，合計遲延支付609天；合同約定的墊資進度款1500萬元分5個月5次（20%、20%、20%、10%、10%）支付完畢，申請人實際分7次6個月才付清墊資款；申請人實際8次當(dāng)期付款少付工程進度款1587.0247萬元，造成工期延誤609天；3.申請人延期支付進度款，造成民工、工人、材料供應(yīng)商收不到工程款而鬧事的責(zé)任應(yīng)由申請人承擔(dān)。

（八）第八組證據(jù)：2013年8月7日至2014年10月24日期間的申請人向被申請人發(fā)出的《工作指令單》，分別為：（1）2013年8月7日的指令標(biāo)題為（9#樓6-8/A-D軸）“墻體取消”（編號：040）；（2）2013年8月9日的指令標(biāo)題為“工程構(gòu)造做法變更（屋面、墻面）”（編號：041）；（3）2013年8月15日的指令標(biāo)題為“4#樓設(shè)備房門洞部位變更、2-4#樓屋面機房吊洞”（編號：042）；（4）2013年8月19日的指令標(biāo)題為（8#樓墻體工程）“空調(diào)機位墻上開洞”（編號：043）；（5）2013年8月20日的指令標(biāo)題為（外露頂棚涂飾工程）“陽臺天棚涂飾”（編號：044）；（6）2013年9月16日的指令標(biāo)題為（2-4#樓砌體工程）“窗洞高度變更”（編號：045）；（7）2013年9月16日的指令標(biāo)題為(31#樓車庫頂棚）“車庫頂棚變更”（編號：046）；（8）2013年9月18日的指令標(biāo)題為“4#樓一層隔墻開門洞”（編號：047）；（9）2013年9月23日的指令標(biāo)題為“7#樓屋面構(gòu)造做法”（編號：048）；（10）2013年10月8日的指令標(biāo)題為“7#樓外墻選用成品滴水線槽，5#、7#、9#樓外墻分格縫線槽”（編號：049）；（11）2013年10月8日的指令標(biāo)題為“9#樓機房窗洞變更”（編號：050）；（12）2013年10月22日的指令標(biāo)題為（消防箱預(yù)留洞口）“車庫及所有樓棟”（編號：051）；（13）2013年10月24日的指令標(biāo)題為“30#樓屋面、8#樓裙樓增加擋土墻”（編號：052）；（14）2013年10月25日的指令標(biāo)題為“一期樓棟外墻磚粘貼底標(biāo)高及臨街面室內(nèi)地坪標(biāo)高”（編號：053）；（15）2013年10月26日的指令標(biāo)題為（水泵房、7#樓屋頂）“水泵水箱基礎(chǔ)施工圖”（編號：054）；（16）2013年10月31日的指令標(biāo)題為“車庫頂板防水夾層塑料板更改為碎石濾水層”（編號：055）；（17）2013年11月1日的指令標(biāo)題為“8#樓負(fù)一層電梯前室施工圖”（編號：056）；（18）2013年11月6日的指令標(biāo)題為“5-10#樓外墻和柱鋁合金窗可透視抹灰面層做法”（編號：057）；（19）2013年11月7日的指令標(biāo)題為“2-4#樓室外雨、污水井采用塑料排水檢查井”（編號：058）；（20）2013年11月28日的指令標(biāo)題為“車庫配電室土建施工圖、2#生化池定位、車庫新增污水管”（編號：062）；（21）2013年12月13日的指令標(biāo)題為（31#樓車庫）“車庫屋面伸縮縫做法”（編號：071）；（22）2013年12月18日的指令標(biāo)題為“生化池通氣管位置確定”（編號：072）；（23）2013年12月20日的指令標(biāo)題為“電氣工作范圍調(diào)整”（編號：074）；（24）2013年12月26日的指令標(biāo)題為“車庫頂板濾水層增加排水”（編號：076）；（25）2013年12月31日的指令標(biāo)題為“明確30#樓墻體布置及門窗定位”（編號：077）；（26）2013年12月31日的指令標(biāo)題為“31#樓出車庫屋面風(fēng)井外墻貼磚”（編號：078）；（27）2014年1月3日的指令標(biāo)題為“9#樓一層平面變更（新增砌體）”（編號：079）；（28）2014年1月14日的指令標(biāo)題為“7#樓污水管調(diào)整”（編號：080）；（29）2014年1月15日的指令標(biāo)題為“9#樓一、二層平面局部變更（新增砌體）”（編號：081）；（30）2014年2月11日的指令標(biāo)題為“地下車庫屋面立面防水卷材高度要求”（編號：082）；（31）2014年2月11日的指令標(biāo)題為“8#樓一層樓梯1出入口門洞變更”（編號：083）；（32）2014年3月3日的指令標(biāo)題為“地下車庫無眠立面防水事宜”（編號：087）；（33）2014年3月27日的指令標(biāo)題為“地下車庫防火隔墻洞口封堵”（編號：089）；（34）2014年3月14日的指令標(biāo)題為“設(shè)備用房墻面及頂棚刷白”（編號：090）；（35）2014年4月2日的指令標(biāo)題為“7#樓屋頂煙道、送風(fēng)井開洞及設(shè)備基礎(chǔ)”（編號：091）；（36）2014年4月8日的指令標(biāo)題為“31#樓車庫相關(guān)事宜”（編號：093）；（37）2014年4月8日的指令標(biāo)題為“30#樓建筑做法明確”（編號：094）；（38）2014年4月14日的指令標(biāo)題為“明確5-10#樓陽臺防水”（編號：095）；（39）2014年4月16日的指令標(biāo)題為“千方E工園低壓配電室排水管整改事宜”（編號：096）；（40）2014年4月18日的指令標(biāo)題為“31#樓?—④軸間風(fēng)井取消”（編號：099）；（41）2014年5月27日的指令標(biāo)題為“31#樓底下車庫防火墻上伸縮縫大樣”（編號：100）；（42）2014年5月27日的指令標(biāo)題為“地下車庫防火卷簾收口”（編號：101）；（43）2014年5月28日的指令標(biāo)題為“消防水泵基礎(chǔ)”（編號：102）；（44）2014年5月29日的指令標(biāo)題為“設(shè)備用房墻面及頂棚刷白”（編號：103）；（45）2014年10月24日的指令標(biāo)題為“室外消防道路及7#樓處車庫入口頂板回填土調(diào)整”（編號：116）。擬證明：根據(jù)合同第二章第14條第1款的約定，申請人代表未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等致使施工不能正常進行的工期順延，而本施工項目合同約定工期472天，按合同約定應(yīng)在2013年8月10日竣工，由于申請人在2013年8月10日之后才發(fā)出52次《工作指令單》，至2014年10月24日《工作指令單》才發(fā)出完畢，由于申請人延期發(fā)出《工作指令單》的工作指令滯后的過錯原因，導(dǎo)致工期延誤439天。

（九）第九組證據(jù)：申請人、被申請人、監(jiān)理單位、設(shè)計單位、勘察單位于2015年2月4日簽署的重慶XXX（一期）1#-10#樓《建設(shè)工程竣工驗收意見書》。擬證明：1.《施工許可證》批準(zhǔn)的項目經(jīng)理為XXX；施工過程中，XXX為項目經(jīng)理并沒有變更；《建設(shè)工程竣工意見書》驗收合格簽字仍是XXX，該項目經(jīng)理并沒有發(fā)生變更；2.該項目已經(jīng)于2015年2月4日驗收合格，對已經(jīng)驗收合格的施工項目，根本不存在質(zhì)量問題，不存在賠償及承擔(dān)違約金，至于工程驗收合格后的整改維修，至今還沒有發(fā)生，即使發(fā)生了，也應(yīng)由被申請人依法實施整改維修后再收取剩余3%的質(zhì)保金；其是否整改維修和收取剩余保證金的問題還沒有產(chǎn)生形成，仲裁不能解決還沒有產(chǎn)生形成的事實及爭議，未來事實不屬于本案解決的范圍。

申請人對被申請人舉示的證據(jù)，提出了如下質(zhì)證意見：

（一）對證據(jù)（一）的的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，但認(rèn)為不能達到證明目的，因為合同約定不能夠證明合同的履行情況，雙方是否違約以及違約后果須通過其它文件予以證明。

（二）對證據(jù)（二）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，但認(rèn)為其不能達到證明目的。并認(rèn)為：1.《施工許可證》上載明的“合同開工時間”為2012年9月19日，系主管部門審核的開工時間，與實際開工時間不相符合，應(yīng)當(dāng)以雙方均認(rèn)可的實際開工時間（2012年5月2日）為準(zhǔn)并計算工期；2.《施工許可證》載明的項目經(jīng)理為XXX，恰恰證明與《建筑安裝工程總承包合同》第二章第八8條約定的項目經(jīng)理不符，被申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

（三）對證據(jù)（三）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，但對其證明目的不予認(rèn)可，并認(rèn)為：1.《監(jiān)理例會紀(jì)要（第5次）》，提到的5-10號樓，30-31號樓的施工圖紙應(yīng)于2012年7月18日提交，從該例會的內(nèi)容可以得知，1-4號樓已完成了部分基礎(chǔ)、主體工作，證明1-4號樓的相關(guān)圖紙早已提交；2.該《監(jiān)理例會紀(jì)要》被申請人未提及“施工圖延期提交”導(dǎo)致工期延誤的情況。所以，被申請人提出的施工圖延期提交導(dǎo)致工期延誤的理由不能成立。

（四）對證據(jù)（四）中的證據(jù)2、證據(jù)8的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，但認(rèn)為上述證據(jù)8為補簽，補簽不影響工期，不能以補簽時間為實際完工時間；因該組證據(jù)中的其他證據(jù)系復(fù)印件或系被申請人單方制作，申請人對其真實性不予認(rèn)可，并認(rèn)為不能達到被申請人的證明目的。

（五）對證據(jù)（五）的真實性不予認(rèn)可，因其系被申請人自己蓋章的文件且沒有申請人的確認(rèn)，或者系復(fù)印件而無原件；并認(rèn)為其不能達到被申請人的證明目的。

（六）對證據(jù)（六）中的證據(jù)1、7、8的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，但認(rèn)為都是在條件不具備的情況下進行驗收的；對該組證據(jù)中的證據(jù)2-5的真實性不予認(rèn)可，因其系被申請人單方制作且沒有申請人的確認(rèn)或者郵寄記錄不能對應(yīng)具體的文件；對該組證據(jù)中的證據(jù)6、9的真實性予以確認(rèn)但對其證明目的不予認(rèn)可；申請人認(rèn)為上述證據(jù)均不能達到被申請人證明分包項目遲延完工并導(dǎo)致誤工248天的目的。

（七）對證據(jù)（七）中證據(jù)2、3、4的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，但認(rèn)為其不能達到被申請人的證明目的；形象進度審批表不能夠證明土建完成，只能證明沒有報送；應(yīng)付款時間、實付款時間應(yīng)當(dāng)以形象進度審批表、銀行業(yè)務(wù)回單為準(zhǔn)，并且不能夠證明延期支付進度款即導(dǎo)致工期延誤；也不能達到被申請人主張的“申請人延期支付進度款，造成民工、工人、材料供應(yīng)商收不到工程款而鬧事的責(zé)任應(yīng)由申請人承擔(dān)”的證明目的；因該組證據(jù)中的證據(jù)1系被申請人單方制作且明顯有誤，故申請人對其真實性不予認(rèn)可。

（八）對證據(jù)（八）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，但認(rèn)為不能達到其證明目的。

（九）對證據(jù)（九）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，認(rèn)可本項目于2015年2月4日竣工的證明內(nèi)容，但不認(rèn)可案涉項目經(jīng)理沒有發(fā)生變更的證明內(nèi)容，也不認(rèn)可案涉工程無質(zhì)量問題的證明內(nèi)容。

三、仲裁庭認(rèn)證

仲裁庭在雙方當(dāng)事人舉證、質(zhì)證的基礎(chǔ)上，就雙方舉示的證據(jù)與其出示的原件進行了仔細(xì)核對，就舉示的證據(jù)與其證明的事實之間的關(guān)聯(lián)性進行了認(rèn)真審查，現(xiàn)對各項證據(jù)作出如下認(rèn)證：

對申請人舉示證據(jù)的認(rèn)證意見：

（一）因被申請人對申請人舉示的證據(jù)（一）、（二）、（三）、（四）、（九）、（十）、（十一）、（十四）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，故本庭對上述證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性予以采信。

（二）因被申請人對申請人舉示的證據(jù)（十三）中的證據(jù)2、3、4、7、8、9、10的真實性、合法性無異議，故本庭對上述證據(jù)的真實性、合法性予以確認(rèn)；雖然被申請人對上述證據(jù)的關(guān)聯(lián)性有異議，但本庭認(rèn)為，上述證據(jù)與認(rèn)定被申請人在延誤的工期內(nèi)是否負(fù)有施工義務(wù)以及工期延誤責(zé)任方的認(rèn)定有關(guān)，因此，被申請人對上述證據(jù)關(guān)聯(lián)性異議的理由不能成立，本庭對上述證據(jù)的關(guān)聯(lián)性予以確認(rèn)。

（三）被申請人對申請人舉示的證據(jù)（五）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性有異議。本庭認(rèn)為，申請人舉示該組證據(jù)是擬證明案涉工程存在質(zhì)量問題以及竣工驗收后工程仍須整改而需發(fā)生的費用問題，但本案申請人的仲裁請求事項為因被申請人工期延誤、擅自更換項目經(jīng)理及其他管理人員、民工鬧事等違約行為而要求被申請人支付違約金2000萬元，而沒有質(zhì)量損失的賠償請求事項，因此，該組證據(jù)與本案的仲裁請求事項無關(guān)，本庭對上述證據(jù)不予采信。

（四）被申請人對申請人舉示的證據(jù)（六）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性有異議。本庭認(rèn)為，申請人舉示的該組證據(jù)中的證據(jù)1系申請人單方制作且被申請人不予認(rèn)可，故本庭對該證據(jù)1的真實性不予確認(rèn)；被申請人對該組證據(jù)中證據(jù)2的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性表示有異議。本庭認(rèn)為，上述證據(jù)系申請人與第三方所簽訂的房屋買賣合同，但申請人并未舉示證據(jù)證明上述合同已經(jīng)履行，上述證據(jù)也無法證明申請人已經(jīng)向第三方支付了相應(yīng)違約金，無法達到申請人的證明目的，故本庭對上述證據(jù)2不予采信。

（五）被申請人對申請人舉示的證據(jù)（七）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性有異議。本庭認(rèn)為，申請人的仲裁請求中有請求被申請人承擔(dān)申請人律師費用的訴求，且被申請人也未舉示證據(jù)否認(rèn)上述證據(jù)的真實性、合法性，故本庭對上述證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性予以確認(rèn)并采信。

（六）被申請人對申請人舉示的證據(jù)（八）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性有異議。本庭認(rèn)為，申請人舉示的該組證據(jù)中的證據(jù)1是擬以案涉工程竣工驗收后仍然存在質(zhì)量問題以及因質(zhì)量問題而導(dǎo)致的整改損失，但本案申請人的仲裁請求事項為因被申請人工期延誤、擅自更換項目經(jīng)理及其他管理人員、民工鬧事等違約行為而要求被申請人支付違約金2000萬元，而沒有質(zhì)量損失的賠償請求事項，因此，該證據(jù)1與本案的仲裁請求事項無關(guān)，故本庭對上述證據(jù)1不予采信；雖然被申請人對該組證據(jù)證據(jù)2的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性表示有異議，但并未舉示證據(jù)否認(rèn)上述證據(jù)2的真實性、合法性，且上述證據(jù)2中的證據(jù)（1）系人民法院依法作出的有效裁判文書，另外，因工期延誤而導(dǎo)致申請人逾期交房所引起的申請人對第三方承擔(dān)的逾期交房違約責(zé)任，確為申請人因工期延誤而遭受的損失，雖然本案申請人的仲裁請求事項為因被申請人工期延誤、擅自更換項目經(jīng)理及其他管理人員、民工鬧事等違約行為而要求被申請人支付違約金2000萬元，并未主張因工期延誤而導(dǎo)致逾期交房所引起的損失賠償，但該損失事項則是評判申請人主張的違約金是否過高的參考因素，故本庭對申請人舉示的該組證據(jù)中的證據(jù)2的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性予以確認(rèn)并采信。

（七）被申請人對申請人舉示的證據(jù)（十二）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性有異議。本庭認(rèn)為，申請人舉示的該組證據(jù)中證據(jù)1系申請人單方制作且被申請人未予以確認(rèn)，故本庭對上述證據(jù)1的真實性不予確認(rèn)；雖然被申請人對該組證據(jù)中的證據(jù)2、3、4的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性有異議，但上述證據(jù)2、3上加蓋有被申請人案涉工程項目部印章或者有被申請人工作人員的簽字，被申請人并未舉示充分證據(jù)否認(rèn)上述證據(jù)的真實性、合法性，且上述證據(jù)與進度款的支付有關(guān)，特別是上述證據(jù)4（16）中金額為61萬元《業(yè)務(wù)回單（付款）》的收款人是重慶市XXX建筑工程有限公司而非被申請人，但根據(jù)本會（2015）渝仲字第XXX號仲裁案中申請人舉示的被申請人工作人員XXX于2014年1月26日向申請人出具的借條以及上述證據(jù)3，可以認(rèn)定該筆款項是申請人預(yù)付給被申請人的工程款，故本庭對申請人舉示的上述證據(jù)2、3、4的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性予以確認(rèn)并采信。

（八）被申請人對申請人舉示的證據(jù)（十三）中的證據(jù)1、5、6的真實性不予認(rèn)可。本庭認(rèn)為，申請人舉示的該組證據(jù)中的證據(jù)1、5系申請人單方制作且被申請人不予確認(rèn)，故本庭對上述證據(jù)的真實性不予確認(rèn)；雖然被申請人以沒有收到為由而表示對上述證據(jù)6的真實性不予認(rèn)可，但該證據(jù)6上不僅有被申請人工作人員的簽名，且有監(jiān)理單位工作人員的簽名，被申請人的異議理由不能成立，故本庭對上述證據(jù)6的真實性予以確認(rèn)并采信。

對被申請人舉示證據(jù)的認(rèn)證意見：

（一）因申請人對被申請人舉示的證據(jù)（一）、（二）、（三），（四）中的證據(jù)2和8、（六）中的證據(jù)1、6、7、8、9，（七）中的證據(jù)2、3、4，（八）、（九）的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，故本庭對上述證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性予以確認(rèn)并采信。

（二）申請人對被申請人舉示的證據(jù)（四）中的證據(jù)1、3、4、5、6、7的真實性不予認(rèn)可。本庭認(rèn)為，雖然被申請人舉示的該組證據(jù)中的證據(jù)1為復(fù)印件，但依據(jù)上面申請人工作人員的簽名以及案涉工程部分人工挖孔樁變更為旋挖樁的事實，本庭對上述證據(jù)1的真實性予以確認(rèn)；而被申請人舉示的該組證據(jù)中的證據(jù)3、4、5、6、7不僅無原件且系被申請人單方制作，申請人又不予認(rèn)可，故本庭對上述證據(jù)3、4、5、6、7的真實性不予確認(rèn)。

（三）申請人對被申請人舉示的證據(jù)（五）的真實性不予認(rèn)可。本庭認(rèn)為，上述證據(jù)中的證據(jù)1、2、3系被申請人單方制作，沒有得到申請人的確認(rèn)，也無送達申請人的依據(jù)，故本庭對上述證據(jù)1、2、3的真實性不予采信；對被申請人舉示的該組證據(jù)中的證據(jù)4，雖然系復(fù)印件，但申請人也認(rèn)可收到過相應(yīng)貨物，且也未舉示其他收到貨物的充分依據(jù)，結(jié)合申請人舉示的證據(jù)（十一），足以認(rèn)定上述證據(jù)4的真實性，故本庭對上述證據(jù)4的真實性予以確認(rèn)。

（四）申請人對被申請人舉示的證據(jù)（六）中證據(jù)2、3、4、5的真實性不予認(rèn)可。本庭認(rèn)為，被申請人舉示的上述證據(jù)2、3、4系被申請人單方制作，沒有申請人的確認(rèn)，且未有送達申請人的依據(jù)，故本庭對上述證據(jù)2、3、4的真實性不予確認(rèn)；被申請人舉示的上述證據(jù)5不僅系被申請人單方制作，且未標(biāo)注制作日期，郵政快遞回執(zhí)也不能證明該郵政快遞所寄送文件即是被申請人所舉示的未標(biāo)注日期的函告，故本庭對上述證據(jù)5的真實性不予確認(rèn)。

（五）申請人對被申請人舉示的證據(jù)（七）中證據(jù)1的真實性不予認(rèn)可。本庭認(rèn)為，上述證據(jù)1系被申請人單方制作，且沒有得到申請人的確認(rèn)，故本庭對上述證據(jù)1的真實性不予采信。

四、認(rèn)定案件事實

仲裁庭根據(jù)以上認(rèn)證以及當(dāng)事人在庭審中的陳述，查明以下事實：

（一）合同簽訂的基本情況

申請人與被申請人于2012年4月23日簽訂了《建筑安裝工程總承包合同》，甲方為申請人XXX，乙方為XXX，合同約定的主要內(nèi)容如下：

“第一章 協(xié)議書”部分約定：

一、工程概況：工程名稱為重慶XXX一期建筑安裝工程；工程地點為XXX（重慶市公安局經(jīng)偵總隊對面）；資金來源為自籌。

二、工程承包范圍：1.包括：（1）土建工程：基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)、建筑初裝修（內(nèi)外墻及天棚抹灰、地坪）、外墻磚（如果有）、防水、建筑屋面施工、室外綜合管網(wǎng)及建設(shè)方指定的零星工程；（2）安裝工程：給排水、電氣照明：網(wǎng)絡(luò)通信、有線電視、建筑設(shè)備監(jiān)控、火災(zāi)報警及消防聯(lián)動、安全防范系統(tǒng)等各種管線、箱體、盒體等預(yù)埋和各類孔洞的預(yù)留；2.不包括：土石方平場、邊坡治理、沿河擋護、通風(fēng)及空調(diào)系統(tǒng)、入戶防盜門、防火門、鋁合金或塑鋼門窗、空調(diào)機百葉、鋁合金防護欄桿、智能化系統(tǒng)、變配電房設(shè)備及供電干線系統(tǒng)、電梯工程、天然氣系統(tǒng)、消防、電話、光纖及網(wǎng)絡(luò)工程、甲方指定的二次室外裝修工程、泛光工程、景觀工程及其他甲方認(rèn)為應(yīng)由甲方直接發(fā)包的項目；3.乙方同意甲方直接發(fā)包的工程，主要包括（包括但不限于以下內(nèi)容）：（1）通風(fēng)及空調(diào)系統(tǒng)；（2）入戶防盜門、防火門、鋁合金門窗（塑鋼門窗）、欄桿、空調(diào)室外機百葉、外墻玻璃幕墻；（3）公共樓梯、戶內(nèi)樓梯等護欄桿制安工程；（4）消防工程；（5）智能化系統(tǒng)；（6）變配電房設(shè)備及供電干線系統(tǒng)；（7）電梯工程；（8）天然氣系統(tǒng)；（9）電話、光纖及網(wǎng)絡(luò)工程；（10）公共通道及電梯前室裝修、外墻漆、外墻石材或者鋁塑板、甲方指定的室內(nèi)外二次裝修工程；（11）燈光工程；（12）保溫工程；（13）景觀工程；（14）耐磨地坪；（15）非鋼筋砼結(jié)構(gòu)裝飾構(gòu)件；5.乙方負(fù)責(zé)甲方直接發(fā)包工程的配合工作，并就該工程的進度、安全文明施工、施工質(zhì)量、竣工等進行管理。甲方、乙方與直接發(fā)包工程等施工單位（以下簡稱直接分包單位）簽訂三方合同，結(jié)算及工程款支付由甲方負(fù)責(zé)；

三、合同工期：開工日期為2012年4月25日（以發(fā)包人批準(zhǔn)的開工報告為準(zhǔn)）；竣工日期為2013年8月10日；合同工期總?cè)諝v天數(shù)為472日歷天；各單體工程施工關(guān)鍵節(jié)點工期要求如下：

各單棟開工時間因甲方原因推遲在5個日歷天內(nèi)，關(guān)鍵節(jié)點工期不順延，超過5個日歷天，其關(guān)鍵節(jié)點工期除“工程竣工驗收時間”外相應(yīng)順延（前5個日歷天不計數(shù)）；所有棟號開工時間因甲方原因累計推遲不超過30個日歷天，工程竣工驗收時間不延后，仍然為2013年8月10日，超過30個日歷天，工程竣工驗收時間相應(yīng)順延（前30個日歷天不計數(shù)）。

四、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：依據(jù)《建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》（GB50300-2001）及建筑工程各專業(yè)工程施工質(zhì)量驗收規(guī)范，工程質(zhì)量一次驗收合格；

五、合同價款：工程總價暫定人民幣玖仟柒佰萬元整；最終造價以甲乙雙方審定的竣工結(jié)算為準(zhǔn)。

“第二章 協(xié)議條款”部分約定：

第二條 圖紙

2.1甲方向乙方提供建筑、結(jié)構(gòu)、水、電、氣等施工圖紙及說明各四套，另行約定分批交付圖紙計劃；2.3如甲方提供的圖紙、資料不完整的，乙方應(yīng)在該項工程或分項工程開工前14日內(nèi)向甲方提交補充圖紙及資料的使用時間表，列明在不影響進度的條件下，甲方在整個工期內(nèi)應(yīng)向乙方提供補充的圖紙及資料的種類及最后期限；在工程施工過程中，乙方亦須以書面形式及早向甲方進行提示。

第四條 工程承包范圍及方式

4.1工程承包范圍 包括甲方確認(rèn)的XXX一標(biāo)段設(shè)計施工圖及圖說、設(shè)計交底、圖紙會審紀(jì)要、設(shè)計變更通知（或技術(shù)核定單）所含增加工程；4.1.2條所列安裝工程的管、盒預(yù)留預(yù)埋（含穿線用鐵絲）；以及對甲方直接發(fā)包工程的總包配合管理等內(nèi)容；承包范圍如有增減，乙方不得有任何異議，不能因承包施工范圍調(diào)整要求增加工程工期或者調(diào)增計費方式。

4.2工程承包方式 4.2.1實行包工、包料（除甲供材料和指定分包外）、包工期、包質(zhì)量、包安全、包文明施工的總承包方式；4.2.2乙方不得將工程轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包給其他單位，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，甲方有權(quán)終止合同，所造成的一切損失均由乙方負(fù)責(zé)；4.2.3本工程主體部分應(yīng)由乙方自行施工不得分包；4.2.4除合同文件有約定外，乙方若對部分工程采取分包應(yīng)事先將分包工程和分包單位上報甲方，征得甲方同意后方可實施；并實行分包方對乙方負(fù)責(zé)，乙方對甲方負(fù)責(zé)的責(zé)任制，其中防水工程等分包單位的資質(zhì)必須在施工前30日上報監(jiān)理及甲方審查；4.2.5乙方應(yīng)對全部工程的質(zhì)量、安全、工期、文明施工等負(fù)完全責(zé)任，并對所有供應(yīng)商及對所有分包配合單位承擔(dān)管理責(zé)任；4.2.6本工程乙方確定的項目經(jīng)理，必須是乙方提供的考察項目的施工單位項目經(jīng)理，否則視為乙方嚴(yán)重違約，甲方在乙方進場后有權(quán)終止合同，乙方必須無條件退場，并承擔(dān)由此造成的一切損失。

第五條 工程履約保證金及預(yù)付款

5.1本工程履約保證金調(diào)整為300萬元（大寫：叁佰萬元整），本工程合同簽訂后3日內(nèi)乙方將300萬元打到甲方指定賬戶，合同生效。合同履約保證金在承諾范圍內(nèi)分四次返還乙方：地下一層全部完成至±0.000，返還100萬元；所有多層主體封頂后返還50萬元；所有主體全部封頂后返還50萬元；本工程綜合驗收合格后全部返還。合同履約保證金不計利息。

5.2本工程甲方不支付預(yù)付款。

5.3本工程履約保證金作為乙方在整個執(zhí)行過程中的履約保證，如在合同執(zhí)行過程中，乙方有違約行為，相應(yīng)的違約金從履約保證金中扣除。

第六條 工程進度款支付方式 本工程無預(yù)付款、備料款、開工款，乙方需墊資到基礎(chǔ)、鋼筋砼結(jié)構(gòu)完成產(chǎn)值累計達到1500萬元后，甲方才按合同約定的方式和比例向乙方支付工程進度款和墊資款。付款以轉(zhuǎn)賬支票支付。工程進度款和墊資款支付程序及方法如下：

6.1建筑安裝工程

6.1.1墊資款的返還：（2）返還比例：基礎(chǔ)、鋼筋砼結(jié)構(gòu)墊資產(chǎn)值達到合同約定的1500萬元后，經(jīng)驗收合格，甲方自次月開始支付墊資款，分五個月（每月15日前）5次支付至墊資部分的80%（20%、20%、20%、10%、10%），以上付款扣除甲方在墊資期間供應(yīng)的材料設(shè)備價款、施工用水電費、合同約定的當(dāng)期應(yīng)扣款項。

6.1.2墊資結(jié)束，次月開始，乙方在每月20日按月實際形象進度完成量報進度給監(jiān)理和甲方審核，甲方每月按月實際審核的完成進度的80%，扣除同比例的甲方當(dāng)期供應(yīng)的材料設(shè)備價款、施工用水電費、合同約定的當(dāng)期應(yīng)扣款項后的金額在次月15日前向乙方支付工程進度款。所有單棟進度款累計產(chǎn)值核定不能超過甲方審定施工圖預(yù)算造價。

6.1.3墊資結(jié)束后，單棟合同內(nèi)容全部完成后（包括配合內(nèi)容）且驗收合格后，乙方在當(dāng)月20日中報實際完成形象進度給監(jiān)理和甲方審核，甲方在次月15日前付至甲方審定該單棟施工圖預(yù)算造價的80%（扣除該棟甲方累計已付款、累計甲方供應(yīng)的材料設(shè)備價款、累計施工用水電費、累計合同約定的應(yīng)扣款項）。

6.1.4整體工程竣工驗收完畢（甲方保證在預(yù)驗收合格后60日內(nèi)組織竣工驗收），且竣工驗收合格后30日內(nèi)付至甲方審定施工圖預(yù)算造價的85%（扣除甲方供應(yīng)的材料設(shè)備價款、施工用水電費、合同約定的當(dāng)期應(yīng)扣款項和已付款）。

6.1.6乙方向甲方報送合格的竣工資料后，并提交完整的工程結(jié)算資料后120天內(nèi)甲方審計（或甲方委托審計單位）完成結(jié)算審核，辦理完成甲供材料和財務(wù)結(jié)算后60日內(nèi)付至結(jié)算價的95%，余款在保修期滿后支付（按本協(xié)議相應(yīng)條款執(zhí)行）。

6.2室外市政管網(wǎng)工程、道路工程、平基工程、擋墻工程、生化池土建工程及甲方指定零星工程等：

6.2.1每月按實際工程節(jié)點進度支付工程款，乙方應(yīng)于每月20日將當(dāng)月達到支付條件并經(jīng)監(jiān)理和甲方檢查合格工程的工程形象進度報表報甲方及監(jiān)理，甲方接報表后先由監(jiān)理、現(xiàn)場工程師于每月25日前完成實際完成的合格工程量核定報表，再由甲方于次月5日前完成工程費用審核，每月按甲方審核實際完成量的80%支付工程進度款，并根據(jù)合同的各項扣款后確定應(yīng)支付的工程進度款。正常情況下應(yīng)于次月15日支付工程進度款。

6.2.2本合同承包范圍內(nèi)整體工程竣工驗收合格，乙方向甲方報送合格的竣工資料后，并提交完整的工程結(jié)算資料后120天內(nèi)甲方審計（或甲方委托審計單位）完成結(jié)算審核，辦理完成甲供材料和財務(wù)結(jié)算后60日內(nèi)付至工程結(jié)算款的95%，余款的5%為質(zhì)量保證金。

6.3本工程工期按形象進度控制，每次應(yīng)完成的工程形象進度以甲方審定的施工組織設(shè)計為準(zhǔn)。

6.4當(dāng)工程量完成不足月計劃進度的70%時，月進度款不予申報審批，同時可認(rèn)為乙方無能力按期履行合同，甲方有權(quán)終止合同，并由乙方承擔(dān)一切損失。

第八條 乙方代表

乙方派駐施工現(xiàn)場履行合同的代表為：工程項目經(jīng)理XXX；工程執(zhí)行項目經(jīng)理XXX。乙方代表及乙方工程部主要管理人員不得單方面更換。如乙方代表確需易人，乙方應(yīng)提前15天書面通知甲方，經(jīng)甲方核準(zhǔn)后，乙方代表方可易人，后任繼續(xù)承擔(dān)前任應(yīng)負(fù)的責(zé)任。

第九條 甲方工作

9.6甲方組織由甲方、乙方、設(shè)計單位、監(jiān)理單位以及各承包單位參加的圖紙會審，作好會議紀(jì)要。

9.12甲方應(yīng)按合同要求支付工程進度款。

9.13甲方不按合同完成上述工作而造成工期延誤，工期相應(yīng)順延。

第十條 乙方工作

10.1乙方必須按本合同及投標(biāo)文件進行施工組織，乙方項目部管理人員在所轄工程或分項工程施工期間（包括準(zhǔn)備和收尾階段），均須專職在崗，不得兼任其他項目任何職務(wù)，未經(jīng)甲方書面同意，項目經(jīng)理更換一次，乙方向甲方支付10萬元/次和減收合同總價1%作為違約金。同時，未經(jīng)甲方同意，其他管理人員更換一次，乙方向甲方支付5000元/次作為違約金。

10.9乙方每月二十五日向甲方書面報送《下月施工計劃》和《本月完成工程月報》，下月施工計劃必須具體、詳細(xì)，包括人力安排、增加人力的來源、工程量等。如不按時、按要求報送，甲方有權(quán)不予支付本期進度款或支付時間順延。

10.20乙方在施工中發(fā)現(xiàn)的問題或發(fā)生的變更應(yīng)本著“文來文去”的原則，而且必須提前兩天發(fā)文給甲方，口頭匯報不作依據(jù)。乙方發(fā)文應(yīng)由標(biāo)準(zhǔn)固定格式，規(guī)范的文件編號，同時應(yīng)由項目經(jīng)理簽署或乙方公章（也可由乙方向甲方于開工前提交項目經(jīng)理部成立及使用印模并給予項目經(jīng)理授權(quán)的書面文件）。

10.24合同規(guī)定由乙方完成或提供配合的工作（包括合同、會議紀(jì)要約定內(nèi)容以及設(shè)計變更執(zhí)行、安全文明施工、成品保護、工地保安等），如乙方拒絕完成或不能按甲方指令要求完成，甲方即可安排其他單位完成，所發(fā)生的費用從乙方當(dāng)月工程款中扣回，影響工期的責(zé)任由乙方負(fù)責(zé)。

10.28乙方在甲供料管理上的義務(wù)，由乙方負(fù)責(zé)計劃、聯(lián)系、現(xiàn)場管理協(xié)調(diào)，對材料質(zhì)量驗收進行把關(guān)。

10.29乙方須與包括民工在內(nèi)的所有工人簽訂勞動合同，明確勞動報酬等內(nèi)容，并嚴(yán)格執(zhí)行，及時足額支付工資等勞動報酬；對甲方支付的工程款，乙方須優(yōu)先用于支付工人勞動報酬。

10.31如出現(xiàn)工人、民工、材料設(shè)備商鬧事、爬吊塔、阻礙交通以及在甲方辦工場地、相關(guān)政府部門、紅線范圍內(nèi)及紅線周邊100米范圍內(nèi)、施工場地等靜坐鬧事，每出現(xiàn)一次，甲方對乙方收取10萬元/次的違約金。如民工鬧事人數(shù)超過20人，甲方對乙方收取50萬元/次的違約金；如民工鬧事人數(shù)超過50人，甲方對乙方收取100萬元/次的違約金。該違約金不因任何引起鬧事的原因而免除。

第十一條 工期及竣工日期

11.3本合同規(guī)定的竣工日期是指本合同約定工程承包內(nèi)容全部完工，并通過甲方組織的竣工驗收（工程總驗）之日，承包內(nèi)容內(nèi)任何一項分部分分項工程未完工或經(jīng)甲方組織的驗收評定為不合格，均視為工期延誤。

11.4乙方必須按照合同約定的重要節(jié)點工期、竣工日期或甲方和監(jiān)理同意的工期竣工。

11.5因乙方原因不能按照本合同約定的竣工日期或甲方和監(jiān)理同意順延的工期竣工，乙方承擔(dān)違約責(zé)任。

第十二條 開工及延期開工

12.1乙方應(yīng)當(dāng)按照甲方書面指定的開工日期開工。乙方不能按時開工，應(yīng)當(dāng)不遲于甲方通知的開工日期前7天，以書面形式向甲方代表提出延期開工的理由和要求。甲方代表應(yīng)當(dāng)在接到延期開工申請后的48小時內(nèi)以書面形式答復(fù)乙方。甲方代表在接到延期開工申請后48小時內(nèi)不答復(fù)，視為同意乙方要求，工期相應(yīng)順延。甲方代表不同意延期要求或乙方未在規(guī)定時間內(nèi)提出延期開工要求，工期不予順延。

12.2乙方無正當(dāng)理由不能按時開工，工期不予順延。

12.3因甲方原因不能按照甲方指定的開工日期開工，甲方代表應(yīng)以書面形式通知乙方，推遲開工日期，總工期相應(yīng)順延。

第十三條 暫停施工

13.1甲方代表認(rèn)為確有必要暫停施工時，應(yīng)當(dāng)以書面形式要求乙方暫停施工，并在提出要求后48小時內(nèi)提出書面處理意見。乙方應(yīng)當(dāng)按甲方代表要求停止施工，并妥善保護已完工程，乙方實施甲方代表做出的處理意見后，可以書面形式提出復(fù)工要求，甲方代表應(yīng)48小時內(nèi)給予答復(fù)。甲方代表未能在規(guī)定的時間內(nèi)提出管理意見，或收到乙方復(fù)工要求后48小時內(nèi)未予答復(fù)，乙方可自行復(fù)工。因甲方原因造成停工的，相應(yīng)順延工期，非全面停工、施工現(xiàn)場有調(diào)劑工程、全面停工時間不超過1個月，停工費用由乙方承擔(dān)，全面停工時間超過1個月，施工現(xiàn)場無調(diào)劑工程，根據(jù)甲乙雙方現(xiàn)場實際清點確認(rèn)的必須的①因停工而產(chǎn)生的停窩工的現(xiàn)場生產(chǎn)工人數(shù)量②因停工而產(chǎn)生的現(xiàn)場停置的塔吊數(shù)量③因停工而產(chǎn)生的現(xiàn)場停置鋼管扣件數(shù)量，按定額規(guī)定計算，除以上3方的費用外，其他費用不計。因乙方原因造成停工的，由乙方承擔(dān)發(fā)生的費用，工期不予順延。

第十四條 工期延誤

14.1因以下原因造成工期延誤，經(jīng)甲方代表確認(rèn)工期相應(yīng)順延：a 甲方未能按約定提供圖紙及開工條件；b 甲方代表未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進行；c 設(shè)計變更影響施工關(guān)鍵節(jié)點的工期；d 一周內(nèi)非乙方原因停水、停氣造成停工累計超過8小時；e 不可抗力；f 由于施工地區(qū)當(dāng)?shù)氐奶厥庠颍赡懿欢ㄆ跁霈F(xiàn)較長時間的停電現(xiàn)象，尤其在夏季用電高峰時段可能會出現(xiàn)一月停電4天（含4天）的情況，出現(xiàn)此問題時，由乙方根據(jù)工期自行安排柴油發(fā)電機解決，此相關(guān)費用甲方不予補貼及工期順延；若一月停電超過4天時，甲方予以工期順延。

14.2乙方在首次出現(xiàn)第14.1款情況發(fā)生后7天內(nèi)，就情況說明和延誤的工期以書面形式向甲方代表提出報告。甲方代表在收到報告14天內(nèi)審查所有情況并就事件性質(zhì)決定總的延長時間。甲方逾期不予確認(rèn)也不提出修改意見，視為同意順延工期。

14.3非上述原因，工程不能按合同工期竣工，乙方承擔(dān)違約責(zé)任，應(yīng)向甲方支付違約金，每延誤一天，違約金為5萬元／天。第一章第三條約定的其他關(guān)鍵節(jié)點工期（如結(jié)構(gòu)封頂）若不能按時完成，違約金為1萬元／天。誤期時間從規(guī)定竣工日期直到全部工程或相應(yīng)部分工程的實際竣工日期之間的天數(shù)（不足一天的按一天計算）。

第十九條 材料設(shè)備供應(yīng)

19.8乙方負(fù)責(zé)甲供材料（甲方指定分包施工單位除外）的全部過程管理，包括計劃、聯(lián)系、問題協(xié)調(diào)、付款審批、數(shù)量統(tǒng)計、驗貨、發(fā)貨、卸貨、倉儲、安裝及成品保護等，并承擔(dān)此類工作發(fā)生的費用。

19.11乙方應(yīng)在圖紙會審后15日內(nèi)編制計劃并報甲方采購（該計劃包含材料設(shè)備名稱、數(shù)量、規(guī)格、到貨時間等，如乙方需補充或修改采購計劃，應(yīng)在該材料設(shè)備進場前60天提出），乙方不及時上報或上報計劃有誤，責(zé)任由乙方負(fù)責(zé)。

第二十一條 工程保修

21.1工程保修金為本工程結(jié)算總價的5%。

21.2保修期以工程總體竣工驗收，完善整改意見并正式移交甲方之日起計算。地基基礎(chǔ)工程和擋墻結(jié)構(gòu)及主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的本工程的合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面及門窗框的防滲漏，保修期為5年；電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，保修期為2年，其他項目保修期為2年。

21.7保修金返還方式：a結(jié)算總價3%保修金扣除違約金后，一年期滿且乙方履行了保修義務(wù)后三十天內(nèi)返還剩余保修金（扣除違約金）；b結(jié)算總價1%二年期滿且乙方履行了保修義務(wù)后十五天內(nèi)返還剩余保修金（扣除違約金）；c結(jié)算總價1%五年期滿且乙方履行了保修義務(wù)后十五天內(nèi)返還剩余保修金（扣除違約金）；d保修金無利息。

第二十二條 對甲方指定分包單位（簡稱指定分包）的管理

22.1有關(guān)乙方對甲方指定分包管理費等條款見本合同專項條款。

22.3按甲方及指定分包的要求完成有關(guān)項目施工，提供具備指定分包工程開工條件。

22.5乙方應(yīng)對本工程（包括指定分包）的質(zhì)量、進度、安全及文明施工、成品保護、現(xiàn)場保安負(fù)責(zé)。

22.8乙方須對工程整體進度負(fù)責(zé)，熟悉各甲方指定分包工程的具體要求，尤其是對影響土建施工進度的分部分項工程需特別注意，并應(yīng)要求各指定分包提供專業(yè)承包的施工組織計劃與進度計劃，進行匯總分析，對施工程序中有矛盾的地方進行協(xié)調(diào)并找出解決辦法。

“第三章 專項條款”部分約定：

第五條 工程結(jié)算管理辦法

5.6甲方分包等所有工程，總包工程管理配合費按建筑面積3元／平方米包干計取。甲方分包的所有工程，配合費用包括但不限管理費、保管費、配合費等。

5.22乙方必須積極按本合同約定的結(jié)算條件配合甲方搞好工程結(jié)算，若甲方委托第三方咨詢單位經(jīng)辦一審（甲方二審）：審減金額未超過送審結(jié)算金額5%（含）的，甲方承擔(dān)審計費用；若乙方遞交的竣工結(jié)算報告的工程總價款超過實際工程竣工結(jié)算總價款的5%以上，由乙方承擔(dān)此工程的所有審計費用（審計費用基本費為送審金額的5‰，審減費按審減金額的5%計），該部分費用甲方在工程結(jié)算中代扣代付，若乙方不予支付，甲方有權(quán)從工程結(jié)算款中扣除。

（二）合同履行的基本情況

1.案涉工程施工及竣工結(jié)算的基本情況

上述合同簽訂后，案涉工程1、2、3、4號樓于2012年5月2日實際開工。申請人于2012年7月18日向被申請人下發(fā)交付5-10號樓及30－31號樓相應(yīng)的施工圖紙。申請人于2012年12月17日簽署《設(shè)計變更審批單》，將原人工挖孔樁更改為旋挖樁。其中，案涉工程8號樓、9號樓旋挖樁的簽證發(fā)生起止日期均為2012年11月4日至2013年1月5日。案涉工程于2015年2月4日通過竣工驗收。工程實際工期為1008天，延期536天。申請人與被申請人于2015年4月29日辦理了案涉工程場地移交手續(xù)。

2015年1月29日，申請人與被申請人簽署《工程結(jié)算審定單》，確認(rèn)案涉工程造價金額為106561833.92元，并約定雙方索賠另行結(jié)算。

2.申請人向被申請人支付款項的基本情況

申請人向被申請人支付款項的時間及金額如下：（1）2013年1月14日支付300萬元；（2）2013年2月5日支付900萬元；（3）2013年3月1日支付1000萬元；（4）2013年3月27日支付261萬元；（5）2013年4月15日的支付340.855萬元；（6）2013年5月29日支付566.8599萬元；（7）2013年6月25日支付605.645萬元；（8）2013年7月26日支付525萬元；（9）2013年 8月13日支付413.9887萬元；（10）2013年 9月22日支付246.1383萬元；（11）2013年10月17日支付379.0615萬元；（12）2013年11月19日支付207.4743萬元；（13）2013年12月23日支付585.1337萬元（229.6524萬元+355.4813萬元）；（14）2014年1月20日支付318.011萬元（165.011萬元+153萬元）；（15）2014年1月24日支付539萬元；（16）2014年1月27日支付111萬元；（17）2014年5月16日支付400萬元；（18）2014年 9月25日支付463.857萬元；（19）2014年10月15日支付508.1407萬元；（20）2014年11月28日支付200萬元；（21）2015年1月30日支付300萬元；（22）2015年2月12日支付806.084441萬元；（23）2015年5月7日支付108.289967萬元；（24）2015年5月8日支付100萬元。以上合計支付10185.539508萬元。

（三）仲裁庭查明的其他情況

1.重慶經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)管理委員會建設(shè)管理局于2012年9月17日簽發(fā)案涉工程《建設(shè)工程施工許可證》，該證書載明的合同開工日期為2012年9月19日，合同竣工日期為2014年1月5日，項目經(jīng)理為XXX。

2.2012年6月15日，被申請人就案涉工程項目作出聘任通知，聘任：XXX為項目經(jīng)理，XXX為執(zhí)行經(jīng)理，XXX為生產(chǎn)經(jīng)理，XXX為商務(wù)經(jīng)理，XXX為技術(shù)負(fù)責(zé)，XXX為質(zhì)量員，XXX為安全員，XXX、XXX為施工員，XXX為資料員。2013年3月29日，被申請人向申請人出具《函告》，對案涉工程項目部管理人員作部分調(diào)整，聘任：XXX為項目執(zhí)行經(jīng)理，XXX為項目技術(shù)負(fù)責(zé)人，XXX為項目生產(chǎn)經(jīng)理，XXX為項目安全員，XXX為項目質(zhì)檢員，XXX為項目預(yù)算員，XXX、XXX、XXX、XXX等為項目施工員。

3.2013年6月18日，被申請人就案涉工程5、6、8、9、10號樓外墻面磚出具《甲供材料計劃表》，監(jiān)理單位與申請人于同日簽字蓋章確認(rèn)；2013年9月30日，被申請人就案涉工程5、9、10號樓補外墻面磚出具《甲供材料計劃表》，監(jiān)理單位與申請人于2013年10月8日簽字蓋章確認(rèn)。被申請人分別于2013年7月12日、2013年7月13日、2013年7月16日、2013年7月22日、2013年7月23日、2013年11月21日、2013年11月26日收到上述外墻面磚。

4.（1）案外人重慶XXX裝飾設(shè)計工程有限公司分包的5-10號樓鋁合金門窗安裝等裝飾裝修工程于2013年12月13日開工、于2014年10月15日竣工，并于2014年12月5日通過竣工驗收。（2）案外人濮陽市XXX安裝工程有限公司分包的7、9號樓電梯安裝工程于2013年7月20日開工、于2014年11月5日竣工，并于2014年11月11日通過竣工驗收。（3）案外人重慶XXX安裝工程有限責(zé)任公司分包的項目消防系統(tǒng)工程于2013年9月10日開工、于2014年10月30日竣工，并于2014年10月31日通過竣工驗收。

5.2013年8月7日至2014年10月24日期間申請人向被申請人發(fā)出的《工作指令單》，分別為：（1）2013年8月7日的指令標(biāo)題為（9#樓6-8/A-D軸）“墻體取消”（編號：040）；（2）2013年8月9日的指令標(biāo)題為“工程構(gòu)造做法變更（屋面、墻面）”（編號：041）；（3）2013年8月15日的指令標(biāo)題為“4#樓設(shè)備房門洞部位變更、2-4#樓屋面機房吊洞”（編號：042）；（4）2013年8月19日的指令標(biāo)題為（8#樓墻體工程）“空調(diào)機位墻上開洞”（編號：043）；（5）2013年8月20日的指令標(biāo)題為（外露頂棚涂飾工程）“陽臺天棚涂飾”（編號：044）；（6）2013年9月16日的指令標(biāo)題為（2-4#樓砌體工程）“窗洞高度變更”（編號：045）；（7）2013年9月16日的指令標(biāo)題為(31#樓車庫頂棚）“車庫頂棚變更”（編號：046）；（8）2013年9月18日的指令標(biāo)題為“4#樓一層隔墻開門洞”（編號：047）；（9）2013年9月23日的指令標(biāo)題為“7#樓屋面構(gòu)造做法”（編號：048）；（10）2013年10月8日的指令標(biāo)題為“7#樓外墻選用成品滴水線槽，5#、7#、9#樓外墻分格縫線槽”（編號：049）；（11）2013年10月8日的指令標(biāo)題為“9#樓機房窗洞變更”（編號：050）；（12）2013年10月22日的指令標(biāo)題為（消防箱預(yù)留洞口）“車庫及所有樓棟”（編號：051）；（13）2013年10月24日的指令標(biāo)題為“30#樓屋面、8#樓裙樓增加擋土墻”（編號：052）；（14）2013年10月25日的指令標(biāo)題為“一期樓棟外墻磚粘貼底標(biāo)高及臨街面室內(nèi)地坪標(biāo)高”（編號：053）；（15）2013年10月26日的指令標(biāo)題為（水泵房、7#樓屋頂）“水泵水箱基礎(chǔ)施工圖”（編號：054）；（16）2013年10月31日的指令標(biāo)題為“車庫頂板防水夾層塑料板更改為碎石濾水層”（編號：055）；（17）2013年11月1日的指令標(biāo)題為“8#樓負(fù)一層電梯前室施工圖”（編號：056）；（18）2013年11月6日的指令標(biāo)題為“5-10#樓外墻和柱鋁合金窗可透視抹灰面層做法”（編號：057）；（19）2013年11月7日的指令標(biāo)題為“2-4#樓室外雨、污水井采用塑料排水檢查井”（編號：058）；（20）2013年11月28日的指令標(biāo)題為“車庫配電室土建施工圖、2#生化池定位、車庫新增污水管”（編號：062）；（21）2013年12月13日的指令標(biāo)題為（31#樓車庫）“車庫屋面伸縮縫做法”（編號：071）；（22）2013年12月18日的指令標(biāo)題為“生化池通氣管位置確定”（編號：072）；（23）2013年12月20日的指令標(biāo)題為“電氣工作范圍調(diào)整”（編號：074）；（24）2013年12月26日的指令標(biāo)題為“車庫頂板濾水層增加排水”（編號：076）；（25）2013年12月31日的指令標(biāo)題為“明確30#樓墻體布置及門窗定位”（編號：077）；（26）2013年12月31日的指令標(biāo)題為“31#樓出車庫屋面風(fēng)井外墻貼磚”（編號：078）；（27）2014年1月3日的指令標(biāo)題為“9#樓一層平面變更（新增砌體）”（編號：079）；（28）2014年1月14日的指令標(biāo)題為“7#樓污水管調(diào)整”（編號：080）；（29）2014年1月15日的指令標(biāo)題為“9#樓一、二層平面局部變更（新增砌體）”（編號：081）；（30）2014年2月11日的指令標(biāo)題為“地下車庫屋面立面防水卷材高度要求”（編號：082）；（31）2014年2月11日的指令標(biāo)題為“8#樓一層樓梯1出入口門洞變更”（編號：083）；（32）2014年3月3日的指令標(biāo)題為“地下車庫無眠立面防水事宜”（編號：087）；（33）2014年3月27日的指令標(biāo)題為“地下車庫防火隔墻洞口封堵”（編號：089）；（34）2014年3月14日的指令標(biāo)題為“設(shè)備用房墻面及頂棚刷白”（編號：090）；（35）2014年4月2日的指令標(biāo)題為“7#樓屋頂煙道、送風(fēng)井開洞及設(shè)備基礎(chǔ)”（編號：091）；（36）2014年4月8日的指令標(biāo)題為“31#樓車庫相關(guān)事宜”（編號：093）；（37）2014年4月8日的指令標(biāo)題為“30#樓建筑做法明確”（編號：094）；（38）2014年4月14日的指令標(biāo)題為“明確5-10#樓陽臺防水”（編號：095）；（39）2014年4月16日的指令標(biāo)題為“千方E工園低壓配電室排水管整改事宜”（編號：096）；（40）2014年4月18日的指令標(biāo)題為“31#樓?—④軸間風(fēng)井取消”（編號：099）；（41）2014年5月27日的指令標(biāo)題為“31#樓底下車庫防火墻上伸縮縫大樣”（編號：100）；（42）2014年5月27日的指令標(biāo)題為“地下車庫防火卷簾收口”（編號：101）；（43）2014年5月28日的指令標(biāo)題為“消防水泵基礎(chǔ)”（編號：102）；（44）2014年5月29日的指令標(biāo)題為“設(shè)備用房墻面及頂棚刷白”（編號：103）；（45）2014年10月24日的指令標(biāo)題為“室外消防道路及7#樓處車庫入口頂板回填土調(diào)整”（編號：116）。

6.2014年10月30日，申請人與被申請人簽字確認(rèn)《三建未完工作（土建部分）》和《三建未完工作（安裝部分）》。

7.2014年11月28日，被申請人向申請人出具《承諾函》，該《承諾函》載明：“我司承建的重慶XXX信息產(chǎn)業(yè)園（一期）工程現(xiàn)大部分工作已完成，除防水分部外其余已基本具備竣工預(yù)驗收條件。為推動工程竣工驗收，現(xiàn)申請在防水整改未徹底完成前提請組織竣工預(yù)驗收，我司承諾在工程竣工驗收前將防水全部整改合格，確保工程竣工驗收順利通過。”

8.2015年1月9日，申請人與被申請人簽署《會議紀(jì)要》，該紀(jì)要就案涉工程二階段結(jié)算事宜達成一致意見，其中，該紀(jì)要第3條第（7）款載明：“三建公司承諾防水整改按2015年1月8日雙方在經(jīng)開區(qū)建設(shè)局協(xié)調(diào)會議上達成的協(xié)調(diào)意見執(zhí)行。”

9.申請人與被申請人于2015年1月23日完成案涉工程竣工驗收檔案材料交接。

10.2015年7月29日，重慶市公安局XXX區(qū)分局XXX派出所出具《出警證明》，該出警證明證實：自2012年9月28日至2015年6月24日期間，被申請人工人、民工、材料設(shè)備商鬧事達十七次（其中二十人以上至五十人至少3次，五十人以上2次。）

11.2015年8月21日，重慶市XXX區(qū)人民法院作出《民事判決書》［（2015）南法民初字第XXX號］，該判決書判決申請人向購房人重慶XXX科技有限公司支付逾期交房違約金，該違約金以已付款為基數(shù)，按照每日萬分之三的標(biāo)準(zhǔn)進行計算。

12.2015年7月1日，申請人與重慶XXX律師事務(wù)所簽訂《民事法律事務(wù)委托合同》，申請人委托重慶XXX律師事務(wù)所代理參加本案仲裁。2015年7月23日，申請人向重慶XXX律師事務(wù)所支付了30萬元的法律服務(wù)費。

五、仲裁庭意見

仲裁庭根據(jù)查明的事實和有關(guān)法律的規(guī)定對本案進行了認(rèn)真評議，現(xiàn)對本案合同的效力和雙方當(dāng)事人爭議的焦點評判如下：

（一）關(guān)于本案爭議的焦點

本案爭議的焦點：1.被申請人是否應(yīng)當(dāng)向申請人支付工期延誤違約金1418萬元的問題；2.被申請人更換項目經(jīng)理是否構(gòu)成違約及承擔(dān)違約金107萬元的問題；3.被申請人是否應(yīng)當(dāng)向申請人支付民工等鬧事違約金470萬元的問題；4.被申請人更換案涉項目其他管理人員是否構(gòu)成違約及承擔(dān)違約金5萬元的問題；5.被申請人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)申請人因申請本案仲裁而支出的律師費用30萬元的問題。

（二）關(guān)于雙方當(dāng)事人簽訂的《建筑安裝工程總承包合同》的效力問題

申請人、被申請人均未對本案合同效力提出異議。

仲裁庭認(rèn)為，申請人與被申請人于2012年4月23日簽訂了《建筑安裝工程總承包合同》系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，權(quán)利義務(wù)明確，且不違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，該合同合法有效，雙方當(dāng)事人均應(yīng)依約誠信履行義務(wù)。

（三）關(guān)于被申請人應(yīng)否向申請人支付工期延誤違約金1418萬元的問題

申請人認(rèn)為，案涉項目系被申請人施工建設(shè)，案涉項目沒有工期順延的事實發(fā)生，且被申請人也未按約定程序申報工期順延，被申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工期延誤的違約責(zé)任；雙方就工期延誤時間為536天無爭議；《總承包合同》第二章第14.3條約定：“……工程不能按合同工期竣工，乙方承擔(dān)違約責(zé)任，應(yīng)向甲方支付違約金，每延誤一天，違約金為五萬元/天……”，被申請人依照約定應(yīng)當(dāng)按照5萬元/天計算、共計2680萬元的違約金，但本案中申請人請求按2.6455萬元/天計算、違約金共計1418萬元。具體理由：1.被申請人未按約定程序申報工期順延；2.案涉項目沒有工期順延的事實發(fā)生。3、被申請人認(rèn)為2014年1月10日后土建安裝已經(jīng)完成不屬實，事實上，2014年6月份后，仍有土建安裝工程未完工。

被申請人認(rèn)為，因申請人延后辦理案涉工程施工許可證、申請人延遲下發(fā)相應(yīng)施工圖紙、案涉工程關(guān)鍵節(jié)點設(shè)計變更、申請人外墻磚供貨滯后、申請人分包工程延遲完成分項驗收、申請人延遲支付進度款、申請人延期發(fā)出工作指令單等原因致使案涉工程工期綜合延誤536天，造成工期延誤的責(zé)任完全在申請人，應(yīng)依法駁回申請人請求給付延誤工期違約金1418萬的仲裁請求事項；即使被申請人的抗辯理由不成立，申請人所主張的違約金也過高，應(yīng)當(dāng)予以調(diào)整。

仲裁庭認(rèn)為，第一、雖然案涉工程《施工許可證》上載明的“合同開工時間”為2012年9月19日，但其系主管部門根據(jù)其簽發(fā)的《施工許可證》時間而確定的合同開工時間，然工期是雙方當(dāng)事人簽訂的《建筑安裝工程總承包合同》約定的內(nèi)容，應(yīng)依據(jù)雙方當(dāng)事人之間的真實意思表示及實際開工事實進行確定，故案涉工程的實際工期應(yīng)以實際開工日期和實際竣工日期來確定；因雙方當(dāng)事人均認(rèn)可實際開工日期為2012年5月2日，實際竣工日期為2015年2月4日，依據(jù)合同約定的總工期472日歷天，案涉工程工期延誤共計536天。

第二、根據(jù)案涉總承包合同的約定，若因申請人未能按照約定提供相應(yīng)施工圖紙，造成工期延誤須經(jīng)申請人代表確認(rèn)工期相應(yīng)順延，但是，根據(jù)2012年7月10日的《監(jiān)理例會紀(jì)要》的約定，只要申請人不能按照合同約定開工日期提供相應(yīng)施工圖紙，工期則相應(yīng)順延，該紀(jì)要中并無須經(jīng)申請人代表確認(rèn)的要求，因此申請人逾期下發(fā)相應(yīng)施工圖紙的時間則應(yīng)為工期相應(yīng)順延的時間；案涉總承包合同約定7號樓的開工日期為2012年6月5日，5、6、8、9、10號樓及30-31號樓的開工日期為2012年6月25日，而申請人于2012年7月18日才向被申請人提供5-10號樓及30-31號樓的相應(yīng)施工圖紙，因合同約定的上述工程的竣工日期相同，因此，相對于案涉工程最早7號樓的開工日期，申請人提供相應(yīng)施工圖紙的時間逾期43天，故因申請人逾期提供相應(yīng)施工圖紙工期應(yīng)當(dāng)順延43天。

第三、根據(jù)案涉總承包合同第二章第14.1.a條的約定，因設(shè)計變更影響施工關(guān)鍵節(jié)點的工期，經(jīng)申請人代表確認(rèn)工期相應(yīng)順延；案涉工程施工過程中，因地質(zhì)原因，申請人將8、9號樓的原人工挖孔樁變更為機械旋挖樁，該設(shè)計變更影響施工關(guān)鍵節(jié)點的工期，雖然未經(jīng)申請人代表確認(rèn)，但工期也應(yīng)當(dāng)予以順延；申請人在2012年7月18日下發(fā)案涉工程8＃、9＃樓施工圖紙給被申請人，本來此時即可開始案涉工程人工挖樁的施工，但因地質(zhì)原因申請人將其設(shè)計變更為機械旋挖，至2012年11月4日才開始機械旋挖施工，工期延誤共計108天，故本庭確認(rèn)因上述設(shè)計變更影響施工關(guān)鍵節(jié)點的工期，工期相應(yīng)順延108天。因案涉工程8＃、9＃樓機械旋挖施工的項目簽證單明確簽證方式起止日期為2012年11月4日至2013年1月5日，故雙方當(dāng)事人于2013年9月16日簽訂的《8＃樓、9＃樓及8、9＃樓附屬車庫與30＃樓旋挖樁承包協(xié)議》顯然屬于事后補簽，因此，被申請人以申請人延遲簽訂《8＃樓、9＃樓及8、9＃樓附屬車庫與30＃樓旋挖樁承包協(xié)議》為由而主張工期延誤的抗辯缺乏事實根據(jù)和合同依據(jù)，本庭不予采納。

第四、根據(jù)《總承包合同》第二章第10.28條和第19.11條第約定，在甲供材料管理上，應(yīng)由被申請人負(fù)責(zé)計劃、聯(lián)系、現(xiàn)場管理協(xié)調(diào)，被申請人編制的計劃應(yīng)當(dāng)包含材料設(shè)備名稱、數(shù)量、規(guī)格、到貨時間等，如被申請人需補充或修改采購計劃，應(yīng)在該材料設(shè)備進場前60天提出，被申請人不及時上報或上報計劃有誤，責(zé)任由被申請人負(fù)責(zé)；2013年6月18日，被申請人就案涉工程5、6、8、9、10號樓外墻面磚出具《甲供材料計劃表》，監(jiān)理單位與申請人于同日簽字蓋章確認(rèn)；2013年9月30日，被申請人就案涉工程5、9、10號樓補外墻面磚出具《甲供材料計劃表》，監(jiān)理單位與申請人于2013年10月8日簽字蓋章確認(rèn)，而申請人分別于2013年7月12日、2013年7月13日、2013年7月16日、2013年7月22日、2013年7月23日、2013年11月21日、2013年11月26日提供了上述外墻面磚；自2013年6月18日被申請人出具、申請人確認(rèn)的《甲供材料計劃表》至2013年7月12日申請人提供首批外墻面磚，其間隔期限為24天；自2013年10月8日被申請人出具、申請人確認(rèn)的《甲供材料計劃表》至2013年11月21日申請人提供相應(yīng)外墻面磚，其間隔期限為43天；雖然上述計劃表中未表明到貨時間，但申請人應(yīng)在被申請人出具計劃表且申請人確認(rèn)后的合理期限內(nèi)提供外墻面磚，考慮到訂貨、運輸?shù)纫蛩兀就フJ(rèn)為此合理期限為7天為宜，對應(yīng)兩次《甲供材料計劃表》，申請人供貨逾期共計54天，從而影響案涉工程工期，工期應(yīng)當(dāng)相應(yīng)順延，故本庭確認(rèn)因申請人延遲提供外墻面磚工期相應(yīng)順延54天。

第五、根據(jù)雙方當(dāng)事人于2014年10月30日簽字確認(rèn)的《三建未完工作（土建部分）》和《三建未完工作（安裝部分）》、被申請人于2014年11月28日向申請人出具的《承諾函》、雙方當(dāng)事人于2015年1月9日簽署的《會議紀(jì)要》及2015年1月29日的《工程結(jié)算審定單》，至少截止于2015年1月9日，被申請人所承包的工程工作仍未最終完成，故被申請人以2014年1月10日后雙方無形象進度審定產(chǎn)值為由而認(rèn)為2014年1月10日被申請人的土建安裝工作已經(jīng)完成的主張不能成立；申請人指定分包的工程主要是鋁合金門窗、欄桿、消防工程及電梯工程等，此類工程施工的基本前提應(yīng)當(dāng)是被申請人已經(jīng)完成相應(yīng)的土建工程；被申請人所舉示的證據(jù)無法證明分包單位對其所分包工程是否存在工期延誤的事實，從而無法證明被申請人提出的因分包工程工期延誤而導(dǎo)致整個工期延誤的抗辯主張；根據(jù)案涉總承包合同第二章第4.1.5條、第22.5條和第22.8條以及第三章第5.6條的約定，被申請人應(yīng)當(dāng)對本工程（包括指定分包）的整體進度負(fù)責(zé)，并按3元／平方米向申請人收取對申請人分包工程的配合管理費。綜上，本庭認(rèn)為，被申請人主張因申請人分包工程項目遲延完成分項驗收而導(dǎo)致工期延誤的抗辯不能成立。

第六、根據(jù)案涉總承包合同第二章第9.12條和第9.13條以及第13.1條的約定，申請人不按合同要求支付工程進度款而造成工期延誤，工期相應(yīng)順延；因申請人原因造成停工的，相應(yīng)順延工期。本案中，申請人確有延遲支付工程進度款的事實，但被申請人未能舉示證據(jù)證明因申請人延遲支付工程進度款而造成停工的事實，從而無法證明因申請人延遲支付工程進度款而造成工期延誤，故被申請人以申請人延遲支付工程進度款為由而主張由申請人承擔(dān)工期延誤責(zé)任的抗辯不能成立。

第七、根據(jù)案涉總承包合同第二章第14.1.d條的約定，申請人未按合同約定提供所需指令，致使施工不能正常進行的，經(jīng)申請人代表確認(rèn)，工期相應(yīng)順延；《工作指令單》需根據(jù)工程的進度和實際情況發(fā)出，在案涉工程項目已經(jīng)進度逾期的情況下，《工作指令單》不可能提前發(fā)出，只能隨工程進度逐步發(fā)出，因此，申請人于2013年8月10之后發(fā)出的《工作指令單》是案涉工程項目前期進度逾期的結(jié)果，不能視為申請人逾期發(fā)出工作指令；被申請人不但未舉示證據(jù)證明申請人是未按合同約定提供上述指令，而且也未舉示被申請人按上述指令具體施工時間施工的證據(jù)，更未舉示致使施工不能正常進行的證據(jù)，并且也未舉示申請人代表確認(rèn)的證據(jù)，故被申請人主張申請人延期發(fā)出工作指令單導(dǎo)致工期延誤的抗辯不能成立。

第八、根據(jù)案涉總承包合同第二章第14.3條的約定，工期延誤違約金的計算標(biāo)準(zhǔn)為5萬元／天，現(xiàn)申請人主張按2.6455萬元／天進行計算，相對于案涉工程總造價106561833.92元，相當(dāng)于按每天工程總造價的萬分之二點五，按此標(biāo)準(zhǔn)計算違約金并不為高，故被申請人關(guān)于工期延誤違約金過高的抗辯不能成立。

綜上，對于案涉工程工期延長536天，其中因申請人原因而導(dǎo)致工期順延的時間為205日歷天，因被申請人原因而導(dǎo)致工期延誤的時間為331日歷天。故被申請人應(yīng)當(dāng)依照合同約定向申請人承擔(dān)工期延誤違約金8,756,605元（2.6455萬元/天＊331天）。

（四）關(guān)于被申請人應(yīng)否向申請人支付更換項目經(jīng)理違約金107萬元的問題

申請人認(rèn)為，本工程項目經(jīng)理的更換未經(jīng)申請人的書面同意，被申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。《總承包合同》第二章第八條及被申請人《關(guān)于重慶XXX一期項目班子的聘任通知》均載明工程的項目經(jīng)理為張勇，且《總承包合同》約定項目經(jīng)理等人員變動需申請人的書面同意。被申請人認(rèn)為申請人從辦理的《建筑工程施工許可證》中應(yīng)當(dāng)知曉項目經(jīng)理為XXX，因此免責(zé)的理由不能成立。因此，被申請人應(yīng)當(dāng)就更換項目經(jīng)理承擔(dān)107萬元違約金。

被申請人認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)駁回申請人此項仲裁請求。合同第八條約定的項目經(jīng)理為張勇屬實，但申請人在2012年9月17日辦理《建設(shè)工程施工許可證》時已經(jīng)同意將項目經(jīng)理變更為XXX，表明該項目經(jīng)理變更為XXX是雙方重新協(xié)商一致的合意，且該項目施工直到竣工驗收合格都是XXX為項目經(jīng)理，不存在何方違約，因此申請人主張被申請人承擔(dān)項目經(jīng)理更換的違約責(zé)任無據(jù)。即使被申請人的抗辯不成立，申請人所主張的違約金也過分高于損失，應(yīng)當(dāng)予以調(diào)整。

仲裁庭認(rèn)為，根據(jù)《總承包合同》第二章第10.1條的約定，被申請人更換項目經(jīng)理，應(yīng)當(dāng)經(jīng)申請人書面同意，否則，被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人支付10萬元／次和減收合同總價1%作為違約金；雖然合同原來約定的項目經(jīng)理為XXX，但申請人申辦的《建設(shè)工程施工許可證》上核準(zhǔn)的項目經(jīng)理為XXX，此已說明雙方當(dāng)事人已經(jīng)同意將原合同約定的項目經(jīng)理張勇變更為XXX，且申請人申辦《建設(shè)工程施工許可證》應(yīng)當(dāng)是以書面文件進行申請的，因此，申請人僅以未經(jīng)其書面同意而要求被申請人承擔(dān)項目經(jīng)理更換違約責(zé)任的主張沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)，本庭對申請人要求被申請人向其支付更換項目經(jīng)理的違約金107萬元的主張不予支持。

（五）關(guān)于被申請人應(yīng)否向申請人支付民工等鬧事違約金470萬元的問題

申請人認(rèn)為，因工人、民工、材料商鬧事，被申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)公安機關(guān)《出警證明》（2015/07/29），被申請人的工人、民工、材料設(shè)備商鬧事達17次（其中二十人以上至五十人至少3次，五十人以上2次），結(jié)合《總承包合同》第二章第10.31條約定，被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人支付不低于470萬元的違約金。被申請人辯稱《總承包合同》第二章第10.31條“該違約金不因任何原因而免除”系免責(zé)條款無效的意見沒有法律依據(jù)。被申請人關(guān)于“工人、民工、材料商鬧事系侵權(quán)糾紛，被申請人不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任”的辨稱理由不能成立，至于被申請人承擔(dān)違約金后，與第三方的糾紛可依照法律規(guī)定或者約定另行解決。

被申請人認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)駁回申請人本項仲裁請求。首先，“違約金不因任何引起鬧事的原因而免除”的免責(zé)條款無效。其次，民工鬧事是因申請人延遲支付工程進度款及現(xiàn)場代表多次變更或缺位而導(dǎo)致被申請人施工進度審核和付款憑證無法辦理，從而遲延支付民工工資的原因所造成，對此理應(yīng)由過錯方即申請人承擔(dān)民工鬧事的責(zé)任。再次，民工、材料商、勞務(wù)施工隊作為第三方鬧事，屬于第三方對申請人實施的侵權(quán)責(zé)任，不屬于被申請人沒有履行合同義務(wù)的責(zé)任，且被申請人或申請人無法要求第三方不實施侵權(quán)行為，因第三方的侵權(quán)行為造成了申請人的損失，申請人可以向?qū)嵤┣謾?quán)行為的第三方索賠。即使被申請人的抗辯不成立，申請人所主張的違約金也過分高于損失，應(yīng)當(dāng)予以調(diào)整。

仲裁庭認(rèn)為，首先，《總承包合同》第二章第10.31條約定：“如出現(xiàn)工人、民工、材料設(shè)備商鬧事、爬吊塔、阻礙交通以及在甲方辦工場地、相關(guān)政府部門、紅線范圍內(nèi)及紅線周邊100米范圍內(nèi)、施工場地等靜坐鬧事，每出現(xiàn)一次，甲方對乙方收取10萬元/次的違約金。如民工鬧事人數(shù)超過20人，甲方對乙方收取50萬元/次的違約金；如民工鬧事人數(shù)超過50人，甲方對乙方收取100萬元/次的違約金。該違約金不因任何引起鬧事的原因而免除。”該違約責(zé)任條款系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，并未違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效。其次，自2012年9月28日至2015年6月24日期間，在上述合同約定的場地范圍內(nèi)，出現(xiàn)工人、民工、材料設(shè)備商鬧事達17次：其中二十人以上至五十人3次，五十人以上2次。根據(jù)上述合同約定，不論鬧事原因為何，被申請人本應(yīng)當(dāng)向申請人支付違約金470萬元（五十人以上2次為100萬元／次＊2次＝200萬元；二十人以上至五十人3次為50萬元／次＊3次＝150萬元，其余12次為10萬元／次＊12次＝120萬元，合計470萬元）。但本庭認(rèn)為，綜合考慮本案出現(xiàn)工人、民工、材料設(shè)備商鬧事并不完全是被申請人的原因造成，且申請人并未舉示證據(jù)證明上述鬧事行為給其造成的具體損失，按合同約定計算違約金為470萬元確系過高，基于公平原則，上述違約金酌情調(diào)低為100萬元為宜。故被申請人應(yīng)當(dāng)因工人、民工、材料設(shè)備商鬧事而向申請人支付違約金100萬元。

（六）關(guān)于被申請人應(yīng)否向申請人支付更換案涉項目其他管理人員違約金5萬元的問題

申請人認(rèn)為，未經(jīng)申請人的同意，本工程除項目經(jīng)理外的其他管理人員至少更換了十人次，被申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)被申請人的《函告》（2013/3/29），被申請人就本工程的其他管理人員更換了十人，結(jié)合《總承包合同》第二章第10.1條約定，因其他管理人員更換至少向申請人支付5000元/次、小計5萬元的違約金。

被申請人認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)駁回申請人本項仲裁請求。被申請人其他管理人員變更的通知發(fā)給申請人后，申請人并沒有不同意其他管理人員的變更，申請人對其他管理人員的變更沒有提出否定意見，并同意其在事實上接受管理工作，即被申請人其他管理人員的變更事實上已經(jīng)取得了申請人的同意，直至施工結(jié)束也沒有提出或要求變更這些管理人員。因此，其他管理人員的變更同樣符合合同第十條10.1約定的“已經(jīng)甲方同意可變更”的條件。此外，技術(shù)人員、質(zhì)量員、安全員、施工員、資料員不屬于管理人員，其他管理人員中也僅僅是執(zhí)行經(jīng)理從XXX變更為XXX，生產(chǎn)經(jīng)理從XXX變更為XXX，其他管理人員沒有發(fā)生變更。即使被申請人的抗辯不成立，申請人所主張的違約金也過分高于損失，應(yīng)當(dāng)予以調(diào)整。

本庭認(rèn)為，根據(jù)《總承包合同》第二章第10.1條的約定，其他管理人員的更換應(yīng)當(dāng)經(jīng)申請人的同意，否則，被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人支付5000元／次作為違約金；2013年3月29日，被申請人向申請人出具《函告》，對案涉工程項目部管理人員作部分調(diào)整；申請人接到該《函告》后，并未對其他管理人員等變更提出異議，而事實上也是上述人員管理項目工程并與申請人對接相應(yīng)工作，申請人事實上已經(jīng)同意了上述管理人員的變更。因此，申請人請求被申請人承擔(dān)其他管理人員更換違約責(zé)任的主張沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)，本庭對申請人請求被申請人承擔(dān)因更換項目其他管理人員的違約金5萬元不予支持。

（七）關(guān)于被申請人應(yīng)否向申請人支付申請人因申請仲裁而支出的律師費用30萬元的問題

申請人認(rèn)為，被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人支付其因申請仲裁而支出的律師費用30萬元。

被申請人認(rèn)為，申請人的仲裁請求為“要求支付違約金2000萬元”，沒有律師費損失的賠償請求事項。

仲裁庭認(rèn)為，根據(jù)仲裁規(guī)則的規(guī)定，仲裁庭有權(quán)根據(jù)裁決結(jié)果以及當(dāng)事人的責(zé)任裁決當(dāng)事人一方補償另一方因為辦理仲裁案件所支出的包括律師費在內(nèi)的合理費用。申請人在申請書中明確提出了律師費的仲裁請求，未包含在其主張的違約金2000萬元之中，故被申請人的辯稱不成立。而本案系因被申請人未能依法向申請人支付工期延誤違約金而引起的仲裁，過錯在于被申請人，被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人補償因本案申請仲裁而產(chǎn)生的律師費用，結(jié)合申請人仲裁請求的金額與獲得仲裁庭支持的金額的差額，本庭確定被申請人向申請人補償律師費用15萬元為宜，故本庭對申請人主張的律師費用支持15萬元。

（八）關(guān)于本案仲裁費如何承擔(dān)的問題

根據(jù)仲裁規(guī)則的規(guī)定，仲裁庭有權(quán)根據(jù)裁決結(jié)果以及當(dāng)事人的責(zé)任確定當(dāng)事人一方或各方應(yīng)承擔(dān)的仲裁費或其他費用。鑒于釀成本案糾紛的原因是被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人支付工期延誤違約金等而未支付，過錯在于被申請人，同時鑒于申請人的部分仲裁請求未獲支持，故本庭確定本案仲裁費由申請人承擔(dān)50%，被申請人承擔(dān)50%。

六、裁 決

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零七條，《中華人民共和國仲裁法》第五十一條的規(guī)定，裁決如下：

（一）自本裁決書送達之日起10日內(nèi)，被申請人XXX向申請人XXX支付工期延誤違約金8,756,605元；

（二）自本裁決書送達之日起10日內(nèi)，被申請人XXX向申請人XXX支付工人、民工、材料設(shè)備商鬧事違約金1,000,000元；

（三）自本裁決書送達之日起10日內(nèi)，被申請人XXX向申請人XXX支付申請人因本案仲裁而支出的律師費用150,000元；

（四）駁回申請人XXX的其他仲裁請求。

本案仲裁費144,200元，由申請人承擔(dān)72,100元，被申請人承擔(dān)72,100元。仲裁費已由申請人全部預(yù)繳，被申請人應(yīng)自本裁決書送達之日起10日內(nèi)，將應(yīng)承擔(dān)的仲裁費連同上述第（一）、（二）、（三）項裁決的款項一并支付給申請人。

本裁決為終局裁決，自裁決書作出之日起發(fā)生法律效力。

首席仲裁員 苑書濤

仲 裁 員 陳友坤

仲 裁 員 徐 泉

20XX年XX月XX日

仲裁庭秘書 何 靜