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作者：重慶仲裁委員會仲裁秘書·王玉

【案情簡介】

2009年，因目標(biāo)公司（A公司的控股子公司）擁有的位于某區(qū)的139.53畝土地使用權(quán)規(guī)劃調(diào)整，該區(qū)政府?dāng)M在考慮目標(biāo)公司土地取得成本以及后續(xù)投入的相關(guān)費用的基礎(chǔ)上，按照市場價格回購該國有土地使用權(quán)或者收購目標(biāo)公司股權(quán)。經(jīng)A公司等目標(biāo)公司股東與該區(qū)政府商議后，同意由該區(qū)政府指定企業(yè)收購目標(biāo)公司股權(quán)。目標(biāo)公司于2009年10月19日作出股東會會議決議：“一、根據(jù)某區(qū)政府的總體安排，同意將A公司所持公司的70%股權(quán)和C公司所持公司的30%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給某區(qū)政府或其指定企業(yè)。二、依法完善相關(guān)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)”。

2009年10月，A公司與B公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定由A公司將其持有的目標(biāo)公司的70%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給B公司，雙方確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格為42,041,500元。在本協(xié)議簽訂后5個工作日內(nèi)，B公司向A公司支付42,041,500元作為目標(biāo)公司70%股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格價款。在收到B公司支付的上述款項后5個工作日內(nèi)，A公司辦理手續(xù)將目標(biāo)公司70%股權(quán)過戶給B公司。協(xié)議約定：“鑒于前述轉(zhuǎn)讓價款是按B公司對A公司凈價補償?shù)脑瓌t確定的，因此雙方確認(rèn)凡涉及前述股權(quán)轉(zhuǎn)讓所產(chǎn)生的所有稅費（包括但不限于A公司有可能應(yīng)交納的營業(yè)稅、契稅、印花稅、土地增值稅、土地使用費等）均由B公司承擔(dān)并支付”。并約定因執(zhí)行本協(xié)議所發(fā)生的爭議任何一方可以提交重慶仲裁委員會裁決等。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，A公司董事會依照上市公司程序?qū)⑥D(zhuǎn)讓目標(biāo)公司股權(quán)交易事項進行了公告。2009年11月2日，某區(qū)財政局代B公司向A公司支付目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓款39,068,400元；2010年3月24日，B公司向A公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款2,973,100元，合計已支付轉(zhuǎn)讓價款42,041,500元。

2010年3月23日，A公司將目標(biāo)公司公章、財務(wù)專用章及房屋產(chǎn)權(quán)證、證照、財務(wù)資料等移交給B公司，自此，A公司退出了目標(biāo)公司的經(jīng)營管理。但B公司繼受取得股權(quán)并接管目標(biāo)公司后，未向公司登記機關(guān)辦理股東變更登記。2012年5月31日，B公司向A公司發(fā)函，稱“根據(jù)我司與貴公司簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定，貴公司于2009年12月將持有的目標(biāo)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給我司，現(xiàn)因我司經(jīng)營管理需要，擬對目標(biāo)公司進行合并注銷。在辦理稅務(wù)注銷過程中，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)查實，目標(biāo)公司尚欠繳2009年1-10月期間的土地使用稅465,100元及滯納金169,800元，合計634,900元，而該期間目標(biāo)公司的股權(quán)并未轉(zhuǎn)讓給我司，因此該稅款及滯納金應(yīng)由原股東按照股權(quán)比例負(fù)責(zé)繳納”，要求A公司會同持有目標(biāo)公司30%股權(quán)的C公司及時完清該稅款。

另查明，目標(biāo)公司成立于2007年12月3日，注冊資本20,000,000元。2013年12月6日，目標(biāo)公司因未按照規(guī)定接受2010-2012年度檢驗，工商行政主管機關(guān)吊銷了該公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。在本案股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，A公司持有目標(biāo)公司70%股權(quán)，C公司持有目標(biāo)公司30%股權(quán)。至A公司提請仲裁時，目標(biāo)公司的70%股權(quán)仍在A公司名下。

【爭議焦點】

本案的爭議焦點在于目標(biāo)公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照以及申請變更登記已超過《公司登記管理條例》規(guī)定時間的情況下，能否辦理股權(quán)變更登記。

【裁決結(jié)果】

B公司自本裁決書送達之日起三十日內(nèi)，協(xié)助辦理將A公司持有的目標(biāo)公司70%的股權(quán)變更登記至B公司名下。

【相關(guān)法律規(guī)定解讀】

首先，本案系股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛，在A公司履行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定的義務(wù)且B公司實際取得了目標(biāo)公司的股權(quán)的情況下，B公司應(yīng)當(dāng)依照合同約定協(xié)助A公司辦理股權(quán)變更登記。

在本案中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，A公司已將公司印信及財務(wù)憑證全部向B公司進行了移交，且B公司已支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，參照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十二條“當(dāng)事人之間對股權(quán)歸屬發(fā)生爭議，一方請求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實之一：（一）已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定；（二）已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定”的規(guī)定，結(jié)合本案股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的實際履行情況，B公司從法律上和事實上已經(jīng)享有了目標(biāo)公司的股權(quán)，B公司已經(jīng)成為目標(biāo)公司的實際控制人并可以對目標(biāo)公司實現(xiàn)控制，A公司要求B公司協(xié)助辦理股權(quán)變更登記只是使目標(biāo)公司的股權(quán)狀況符合現(xiàn)實情況。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十條“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”的約定，B公司應(yīng)當(dāng)按照上述法律規(guī)定，全面履行己方義務(wù)，即積極協(xié)助A公司辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。

其次，目標(biāo)公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰行為并不能成為B公司協(xié)助A公司辦理股權(quán)變更登記的法律障礙。

依據(jù)《最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函》（2000年1月29日法經(jīng)[2000]24號函）的答復(fù)：“吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進行訴訟活動”可知，公司被登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照僅是一種行政處罰行為，并不是對公司的法人主體資格存續(xù)性的否認(rèn)，只是公司在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后只能進行清算注銷而不能繼續(xù)從事經(jīng)營活動，同時根據(jù)《公司登記管理條例》第四十二條的規(guī)定，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后必須辦理注銷登記，公司注銷登記完成后其法人資格才歸于消滅（《公司登記管理條例》第四十四條）。相關(guān)法律、行政法規(guī)也并未禁止公司在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后清算注銷完成前變更股權(quán)登記。因此，結(jié)合我國相關(guān)法律規(guī)定的公司法人制度及公司法理，被吊銷營業(yè)執(zhí)照并不構(gòu)成股權(quán)變更登記的法律障礙。

【案例評析】

一、關(guān)于吊銷和注銷的區(qū)別問題

《中華人民共和國公司法》第十二章中規(guī)定了若干公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)被吊銷的情形，而且明確吊銷公司的營業(yè)執(zhí)照是公司登記機關(guān)的權(quán)力，《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》也明確規(guī)定了在若干情形下公司登記機關(guān)可以吊銷公司的營業(yè)執(zhí)照。在我國，公司登記機關(guān)屬于行政機關(guān)，其作出的吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政決定屬于行政處罰的范圍。但同時根據(jù)《中華人民共和國公司法》第180條的規(guī)定，公司在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后仍然應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記，注銷登記完成后公司的法人主體資格方才消滅。故吊銷是一種公司登記機關(guān)的行政處罰行為，其性質(zhì)是對公司未按照法律規(guī)定履行相應(yīng)法律義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的不利法律后果，而注銷是公司自身或者其他機關(guān)因公司存在法定的事由而作出的消滅公司法人主體資格，使公司至此不再存在的法律行為。

吊銷和注銷兩者本質(zhì)的區(qū)別就在吊銷僅僅是從行政管理的角度取消了公司從事經(jīng)營活動的資格，但公司的獨立法人資格不受影響，而注銷則是消滅了公司的法人主體資格，公司因此而不再存在。而股權(quán)變更登記是與公司的法人主體資格相關(guān)，與公司的經(jīng)營活動并不相關(guān)，而且本案中A公司請求的B公司協(xié)助辦理股權(quán)變更登記也是限于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的相對方B公司，與目標(biāo)公司并未直接關(guān)聯(lián)，在目標(biāo)公司未清算注銷之前，對目標(biāo)公司吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰的行政行為并不能影響涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行。

二、關(guān)于A公司的仲裁請求被支持后是否能夠?qū)嶋H執(zhí)行的問題

經(jīng)查詢，目前尚未有明確的法律、行政法規(guī)或者部門規(guī)章進行明確的規(guī)定，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后清算注銷前是否可以向公司登記機關(guān)申請辦理股權(quán)變更登記的問題，但有個別地方的部門規(guī)范性文件對此作出了相應(yīng)的規(guī)定。江蘇省工商行政管理局于2012年11月16日發(fā)布的現(xiàn)行有效的《被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司股權(quán)變更登記規(guī)范》第一條即明確規(guī)定，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的有限公司股權(quán)發(fā)生變更的，可以向登記機關(guān)申請辦理變更登記。雖然該條規(guī)定的是公司的營業(yè)執(zhí)照被吊銷后發(fā)生股權(quán)變更的情形，但既然被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司股權(quán)發(fā)生變更都可以辦理變更登記，那么在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照前發(fā)生的股權(quán)變更也當(dāng)然可以辦理變更登記，本案即是在目標(biāo)公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照前發(fā)生的股權(quán)變更。故本案中A公司的仲裁請求并不存在法律上的障礙，應(yīng)當(dāng)予以支持。

實踐中，向公司登記機關(guān)辦理股權(quán)變更登記不僅需要股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方和受讓方配合提供相關(guān)資料，而且根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，辦理股權(quán)變更登記是股權(quán)變更的公司應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，實踐中也需要公司具體負(fù)責(zé)辦理。雖然本案是仲裁案件，無法將目標(biāo)公司作為被A公司或者第三人進行追加，也無法在執(zhí)行程序中將目標(biāo)公司作為被執(zhí)行人進行追加，但是就本案而言，股權(quán)的受讓方B公司取得了涉案目標(biāo)公司70%的股權(quán)，而且實際取得了公司的印信，其作為目標(biāo)公司的實際控制人，完全有能力要求目標(biāo)公司在執(zhí)行過程中配合辦理股權(quán)變更登記。另外，A公司作為申請執(zhí)行人亦可以要求人民法院在執(zhí)行過程中將目標(biāo)公司列為協(xié)助執(zhí)行人，由人民法院要求其協(xié)助執(zhí)行。另外，如果公司登記機關(guān)在股權(quán)變更登記過程中不予協(xié)助的，人民法院亦可以要求公司登記機關(guān)履行協(xié)助執(zhí)行的義務(wù)。若目標(biāo)公司和公司登記機關(guān)不履行協(xié)助義務(wù)的，人民法院亦可以采取罰款、拘留等手段要求其協(xié)助執(zhí)行。

綜上，在本案中，A公司和B公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議且B公司實際取得目標(biāo)公司的股權(quán)，雖然在公司登記機關(guān)辦理股權(quán)變更登記前目標(biāo)公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但目標(biāo)公司的法人主體資格仍存續(xù)，現(xiàn)行法律、行政法規(guī)并未明確禁止公司在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后不得進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和變更股權(quán)登記，本案中A公司要求目標(biāo)公司的實際控制人B公司履行協(xié)助辦理股權(quán)變更登記的合同義務(wù)，且B公司已經(jīng)實際取得了目標(biāo)公司的印信，其協(xié)助A公司變更股權(quán)登記系使雙方之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同恢復(fù)到應(yīng)有狀態(tài)，也是誠實信用原則的應(yīng)有之義。

【結(jié)語和建議】

本案遇到的股權(quán)變更登記問題在現(xiàn)行的法律、行政法規(guī)中并未十分明確，但是能夠通過公司法人制度的規(guī)定以及公司法法理推論得出相應(yīng)結(jié)論。但是鑒于目前公司登記機關(guān)對于公司的行政管理規(guī)定與法律、行政法規(guī)的對公司的相關(guān)法律規(guī)定存在脫節(jié)和不完善的地方，這需要在后續(xù)的法律實施過程中不斷加以改進和完善。本案最終支持了股權(quán)轉(zhuǎn)讓方要求股權(quán)受讓方協(xié)助其辦理股權(quán)變更登記的請求，實現(xiàn)了當(dāng)事人利益的平衡保護。