日韩免费视频_亚洲国产最大av_中国成熟妇女毛茸茸_女人被弄到高潮的免费视频_和六十老女人高潮多次_大地资源在线观看免费中文版_四川BBB搡BBB爽爽视频_久久国产36精品色熟妇_国产亚洲日韩在线三区_男女晚上日日麻批视频

【案情簡(jiǎn)介】

2016年9月10日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人甲、乙簽訂《股東出資協(xié)議書(shū)》，約定共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為1,000,000元，出資方式為貨幣，法定代表人為被申請(qǐng)人甲；協(xié)議約定各當(dāng)事人共出資1,000,000元，其中申請(qǐng)人出資150,000元，占公司注冊(cè)資本的15%；被申請(qǐng)人甲出資350,000元，占公司注冊(cè)資本的35%；被申請(qǐng)人乙出資500,000元，占公司注冊(cè)資本的50%。公司注冊(cè)成立并開(kāi)立公司賬戶后一周內(nèi)，各股東應(yīng)按其持股比例實(shí)繳出資的60%；2016年12月1日前繳齊出資100%；股東不按協(xié)議如期、足額繳納出資的，應(yīng)當(dāng)向已如期、足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，因此造成的經(jīng)濟(jì)損失，還要承擔(dān)賠償責(zé)任。

協(xié)議簽訂后，目標(biāo)公司按約成立，申請(qǐng)人于2016年10月21日繳付出資100,000元，2017年3月15日繳付出資50,000元。被申請(qǐng)人甲于2017年2月24日向公司繳付出資50,000元，于2017年3月8日向公司繳付出資50,000元。被申請(qǐng)人乙于2017年2月8日向公司繳付出資50,000元。

2019年2月25日，申請(qǐng)人向重慶仲裁委員會(huì)提起仲裁，要求裁決被申請(qǐng)人甲、乙共同向申請(qǐng)人支付損失150,000元及利息，利息以150,000元為基數(shù)自2017年3月16日至其履行完全部出資時(shí)止，按照人民銀行公布的同期同類(lèi)貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算。

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)：申請(qǐng)人是否可按其出資額及以此為本金計(jì)算的利息主張“損失”。

【裁決結(jié)果】

仲裁庭認(rèn)為，協(xié)議約定：股東不按協(xié)議如期、足額繳納出資的，應(yīng)當(dāng)向已如期、足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，因此造成經(jīng)濟(jì)損失，還要承擔(dān)賠償責(zé)任。協(xié)議簽署后，各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議全面履行義務(wù)，申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人作為公司股東均有義務(wù)按時(shí)、足額繳付出資。現(xiàn)申請(qǐng)人提出被申請(qǐng)人甲、乙尚有部分出資未繳納，但申請(qǐng)人亦存在未按期足額繳納出資情形，不享有《股東出資協(xié)議書(shū)》約定的要求三被申請(qǐng)人承擔(dān)違約責(zé)任和賠償損失的權(quán)利。因此，本庭對(duì)申請(qǐng)人的該項(xiàng)主張不予支持。

【相關(guān)法律規(guī)定解讀】

《中華人民共和國(guó)公司法》第二十八條第二款：“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”。

《中華人民共和國(guó)公司法》第一百零七條：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”。

《中華人民共和國(guó)公司法》第一百一十三條：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失”。

【案例評(píng)析】

在本案中，仲裁庭認(rèn)為，申請(qǐng)人也存在未按期足額繳納出資情形，不享有《股東出資協(xié)議書(shū)》約定的要求二被申請(qǐng)人承擔(dān)違約責(zé)任和賠償損失的權(quán)利，并據(jù)此駁回了申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求。但如果申請(qǐng)人按約履行了出資義務(wù)，申請(qǐng)人作為守約方如何主張違約方的違約責(zé)任，如何要求違約方賠償損失呢？

本案系股東出資糾紛，在界定違約責(zé)任或賠償損失之前，有必要厘清股東出資的性質(zhì)和作用。

股東設(shè)立公司的主要目的是集合資金和資源優(yōu)勢(shì)進(jìn)行商業(yè)經(jīng)營(yíng)，而股東出資是公司運(yùn)作經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)保障，若股東不能按照約定出資到位，可能會(huì)影響公司的經(jīng)營(yíng)發(fā)展，甚至錯(cuò)失商業(yè)機(jī)會(huì)，更有可能影響公司的存續(xù)。如果出現(xiàn)此種情形，可能會(huì)給其他守約股東帶來(lái)或多或少的影響或損失，甚至嚴(yán)重的情形會(huì)導(dǎo)致其設(shè)立公司的目的落空。因此《公司法》第二十八條第二款“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”規(guī)定了股東的出資補(bǔ)足義務(wù)，并應(yīng)向足額出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，但對(duì)如何承擔(dān)違約責(zé)任并未進(jìn)行明確的規(guī)定。

在《公司法》未規(guī)定且股東間協(xié)議未約定的情況下，守約方如何追究違約方的責(zé)任以彌補(bǔ)自身所遭受的損失？

賠償損失是指違約方以支付金錢(qián)等方式彌補(bǔ)守約方因其違約行為所造成的財(cái)產(chǎn)或者利益減少的一種責(zé)任承擔(dān)方式，根據(jù)我國(guó)《合同法》第一百一十三條的規(guī)定，“損失”既包括直接損失，又包括間接損失。

在股東未足額出資的案件中，直接受到損失的應(yīng)為共同設(shè)立的公司，主要表現(xiàn)為資金不到位嚴(yán)重影響了公司的經(jīng)營(yíng)發(fā)展或者項(xiàng)目的繼續(xù)實(shí)施，或者導(dǎo)致公司錯(cuò)失良好的商業(yè)機(jī)會(huì)。但是從證明責(zé)任角度，即使發(fā)生此情形，守約股東在以自己名義主張權(quán)利時(shí)，也需要舉證證明由此造成了損失及產(chǎn)生損失的金額。對(duì)于公司錯(cuò)失商業(yè)機(jī)會(huì)的情形，守約股東還必須證明該商業(yè)機(jī)會(huì)一定能盈利以及盈利的具體數(shù)額，并且需進(jìn)一步證明由于公司遭受損失而使其也產(chǎn)生了損失。

從以上分析可知，守約股東要以自己名義提起仲裁就要承擔(dān)很高的證明責(zé)任，而公司作為商業(yè)主體，能否盈利取決于多種因素，而市場(chǎng)因素又瞬息萬(wàn)變，守約方股東很難收集符合訴訟或仲裁證據(jù)規(guī)則形式要件的證據(jù)。

在本案中，申請(qǐng)人并未提供其產(chǎn)生損失的證據(jù)，更未證明其損失與其他股東未出資到位之間的因果關(guān)系。申請(qǐng)人以其已出資的150,000元及相應(yīng)利息作為產(chǎn)生的損失，沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，即使申請(qǐng)人不存在違約行為，其仲裁請(qǐng)求也不能得到支持。

經(jīng)檢索，股東出資糾紛中，大部分案件是由公司主張權(quán)利。因此，在此類(lèi)案件中，在守約股東證據(jù)不充分或者股東間協(xié)議未約定出資違約責(zé)任的情況下，建議以公司名義向未足額出資的股東主張權(quán)利。此外，為了避免前述舉證困境，當(dāng)事人可以在股東出資協(xié)議中明確約定違約金的具體數(shù)額或違約金的計(jì)算公式，以便更好地維護(hù)其合法權(quán)益。

【結(jié)語(yǔ)和建議】

本案中，代理律師未能準(zhǔn)確把握股東出資違約責(zé)任的性質(zhì)而舉證失誤，是導(dǎo)致仲裁請(qǐng)求被駁回的因素之一。仲裁較訴訟審理商事糾紛更強(qiáng)調(diào)專業(yè)和高效，而仲裁的“一裁終局”特點(diǎn)，也致使申請(qǐng)人今后即使收集到了有效證據(jù)，也不能再次申請(qǐng)仲裁，失去了獲得救濟(jì)的仲裁程序權(quán)利。因此，代理律師作為法律專業(yè)人員，在代理仲裁案件時(shí)，要對(duì)案件的仲裁請(qǐng)求、事實(shí)和理由進(jìn)行認(rèn)真的分析、整理，對(duì)案件可能的走向進(jìn)行綜合分析，與當(dāng)事人充分溝通，并進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示，而不能僅僅程序式的提交仲裁申請(qǐng)、過(guò)場(chǎng)式的參與庭審。在代理仲裁案件前還應(yīng)當(dāng)熟練掌握《仲裁法》及受理案件仲裁機(jī)構(gòu)的《仲裁規(guī)則》。否則就會(huì)造成當(dāng)事人投入時(shí)間和金錢(qián)成本，卻不能達(dá)到目的，在未能真正解決當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的同時(shí)，也導(dǎo)致了社會(huì)對(duì)律師專業(yè)性的負(fù)面評(píng)價(jià)，造成了仲裁資源的浪費(fèi)。