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作者：重慶仲裁委員會 李夢茹

【案情簡介】

（一）合同簽訂的基本情況

A公司與B公司于2016年12月14日簽訂《銷售代理協(xié)議書》,其與本案相關(guān)的主要內(nèi)容有:1.A公司授權(quán)B公司在四川省區(qū)域內(nèi)代理銷售A公司的手術(shù)動力裝置產(chǎn)品，代理期限為2016年12月15日至2017年12月31日；2.B公司在規(guī)定代理區(qū)域和代理期間銷售任務(wù)為4,500,000元，B公司在代理協(xié)議簽訂后七日內(nèi)將首次訂貨款1,800,000元匯入A公司指定賬戶，A公司收到后在一周之內(nèi)安排發(fā)貨；3.A公司向B公司提供如下支持：全國性品牌建設(shè)；區(qū)域?qū)W術(shù)推廣，策劃產(chǎn)品推廣活動，負責(zé)代理商營銷人員及相關(guān)產(chǎn)品知識培訓(xùn)及產(chǎn)品終端售后服務(wù),向B公司提供銷售本產(chǎn)品所需要的資質(zhì)和證明文件；在該代理區(qū)域內(nèi)不得另行授權(quán)他人經(jīng)銷；按照協(xié)議約定及時供貨，逾期十日內(nèi)仍未供貨，應(yīng)當向B公司支付滯納金，按照貨物價格總額的0.005‰/每日計算；4.B公司在代理區(qū)域內(nèi)不得經(jīng)營非A公司提供的其他同類或類似產(chǎn)品，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)A公司有權(quán)單方解除協(xié)議；不得低于A公司規(guī)定的價格進行銷售，維護市場價格秩序，特殊情況經(jīng)A公司同意的除外；除因A公司產(chǎn)品不符合國家相關(guān)規(guī)定外，禁止任何形式的退貨；5.A公司承擔貨物運輸?shù)馁M用，B公司應(yīng)在收貨當天進行驗收，逾期視為貨物合格；如發(fā)現(xiàn)運輸損壞的，應(yīng)當在三天之內(nèi)書面通知A公司進行確認，逾期視為驗收合格；6.合同期滿后，雙方如不再續(xù)約，A公司有權(quán)利沒有義務(wù)購回B公司全部或部分庫存產(chǎn)品；A公司應(yīng)積極配合B公司消化存貨，為B公司指定醫(yī)院用于存貨的銷售；B公司對于在銷售代理中掌握的A公司的商業(yè)秘密負有保密義務(wù)；本協(xié)議終止后，B公司不得再以A公司之代理商名義從事任何經(jīng)營活動；7.合同發(fā)生爭議且協(xié)商不成，提交重慶市仲裁委員會仲裁解決。《銷售代理協(xié)議書》附件《2017年手術(shù)動力裝置銷售指導(dǎo)價格表》中也明確列舉了標的商品的公司代理價、醫(yī)院銷售指導(dǎo)價和統(tǒng)一報價等。

《銷售代理協(xié)議書》簽訂后，雙方于同年12月19日簽訂《整機銷售合同》和《零配件/耗材銷售合同》各一份，《整機銷售合同》的主要內(nèi)容有：1.B公司向A公司購買價值1,565,600元的產(chǎn)品整機13套；2.A公司承擔運輸費用，在收到貨款后十日內(nèi)發(fā)貨并運送至B公司所在地，B公司應(yīng)在三個工作日內(nèi)進行驗收，如有運輸損壞應(yīng)在三個工作日內(nèi)通知A公司確認，否則視為驗收合格，A公司派人對貨物進行安裝調(diào)試，如無法安裝或安裝后申請人不予驗收的，B公司向A公司支付合同金額的1%的違約金；2.合同發(fā)生爭議且協(xié)商不成，提交重慶市仲裁委員會仲裁解決。《零配件/耗材銷售合同》主要內(nèi)容：B公司向A公司購買價值234,100元的零配件/耗材193套。

（二）合同履行的基本情況

上述合同簽訂后，B公司與2016年12月21日向A公司賬戶支付了兩筆匯款，金額分別為1,565,600元和234,100元。重慶市XX銀行業(yè)務(wù)憑證記載：1.貨款；2.收款人：A公司。

 2020年10月29日，B公司向A公司發(fā)出《退貨通知函》，內(nèi)容主要是：從A公司購進貨物后，發(fā)現(xiàn)該批產(chǎn)品在市場上不被接受，銷售困難，至2020年10月尚有價值1,266,651元的庫存貨物無法銷售；因多次要求A公司按照協(xié)議約定積極配合消化存貨，但A公司未予解決，故發(fā)函要求A公司接收全部庫存并賠償B公司支付的貨款損失1,266,651元。

【仲裁請求】

裁決A公司向B公司賠償存貨損失及資金占用之利息損失。

【爭議焦點】

1.案涉《銷售代理協(xié)議書》的法律性質(zhì)。

2.A公司是否應(yīng)向B公司賠償存貨損失以及資金占用利息損失。

【裁決結(jié)果】

1.《銷售代理協(xié)議書》實為經(jīng)銷合同。

2.駁回B公司的全部仲裁請求。

【相關(guān)法律規(guī)定解讀】

根據(jù)我國《合同法》第一百三十條的規(guī)定，買賣合同是指出賣人轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。實踐中，經(jīng)銷合同即為買賣合同，經(jīng)銷一般是指經(jīng)銷商與生產(chǎn)廠家或供貨商達成協(xié)議，在規(guī)定的期限和地域內(nèi)購銷指定的商品。在經(jīng)銷情形，供貨商和經(jīng)銷商之間是一種買賣關(guān)系。從法律關(guān)系上講，供貨商和經(jīng)銷商之間是本人對本人的關(guān)系，經(jīng)銷商是以自己的名義購進貨物，在規(guī)定的區(qū)域內(nèi)轉(zhuǎn)售時，也是以自己的名義進行，貨價漲落等經(jīng)營風(fēng)險要由經(jīng)銷商自己承擔。

根據(jù)我國《合同法》第三百九十六條的規(guī)定，銷售代理合同是指銷售代理人與委托人之間的關(guān)系，屬于委托代理的關(guān)系，代理行為即委托人行為，代理商與第三人之間在授權(quán)范圍內(nèi)發(fā)生的民事行為的法律后果歸于委托人，而經(jīng)銷商與用戶之間發(fā)生的民事行為的法律后果須由其自己承擔。實踐中通常表現(xiàn)為受托方接受委托方的委托，為其代為銷售標的物，受托方對代銷標的物并無所有權(quán)，受托方先行銷售，售出后雙方再進行貨款結(jié)算，對于已售出的標的物，受托方應(yīng)向委托方支付貨款，而對于未售出的標的物，受托方應(yīng)原物原數(shù)返還給委托方。

因此，銷售代理與經(jīng)銷從理論上來講有如下三點區(qū)別：

1.經(jīng)銷的雙方是買賣關(guān)系，銷售代理的雙方是一種委托代理關(guān)系。

2.經(jīng)銷商以自己的名義從事銷售，而銷售代理商以委托人的名義從事銷售，簽訂銷售合同。

3.經(jīng)銷商的收入是買賣差價收入，而代理商的收入是傭金收入。

【案例評析】

案涉《銷售代理協(xié)議書》為經(jīng)銷合同，A公司是賣方，B公司是買方，協(xié)議系各方當事人的真實意思表示，依法成立并生效。首先，雖然在《銷售代理協(xié)議書》名稱和第四條中使用了“代理銷售”一詞，并不能說明此協(xié)議確定的關(guān)系是代理關(guān)系。協(xié)議規(guī)定，A公司授權(quán)B公司在四川省區(qū)域內(nèi)代理銷售A公司的手術(shù)動力裝置產(chǎn)品，在該代理區(qū)域內(nèi)不得另行授權(quán)他人經(jīng)銷該產(chǎn)品；B公司在代理區(qū)域內(nèi)不得經(jīng)營非A公司提供的其他同類或類似產(chǎn)品，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)A公司有權(quán)單方解除協(xié)議；B公司不得低于A公司規(guī)定的價格進行銷售，維護市場價格秩序，特殊情況經(jīng)A公司同意的除外等內(nèi)容，表明該《銷售代理協(xié)議書》實質(zhì)是雙方約定，由B公司以一定價格專銷A公司相關(guān)產(chǎn)品的合同。而協(xié)議約定，期滿后雙方如不再續(xù)約，A公司有權(quán)利但沒有義務(wù)購回B公司全部或部分庫存產(chǎn)品、除因A公司產(chǎn)品不符合國家相關(guān)規(guī)定外，禁止任何形式的退貨等，更明確否定了雙方為代理關(guān)系。而B公司也未提供任何證據(jù)證明其作為代理人身份銷售產(chǎn)品后將銷售所得回籠至被代理人處。

其次，協(xié)議還約定了包括B公司從A公司處進貨、貨物運輸、付款、售后服務(wù)等體現(xiàn)買賣性質(zhì)的內(nèi)容。協(xié)議之附件《2017年手術(shù)動力裝置銷售指導(dǎo)價格表》，也表明B公司是以賺取進貨價與銷售價之間的差額為主要利潤來源，而不是通過獲得被代理人支付傭金的方式謀利， A公司從未向B公司支付過任何款項。B公司未向他人銷售相關(guān)產(chǎn)品時以A公司名義進行銷售。

另外，《銷售代理協(xié)議書》簽訂后3天后，雙方又另行簽訂《整機銷售合同》、《零配件/耗材銷售合同》，上述兩份合同名稱均含“銷售合同”字眼，內(nèi)容上詳盡規(guī)定了雙方買賣之的標的物的具體名稱、數(shù)量、品種、規(guī)格、價款、付款方式、貨物之運輸及驗收、保修期、售后服務(wù)等內(nèi)容，清晰體現(xiàn)了雙方之間買賣合同關(guān)系之性質(zhì)。在上述兩份合同簽訂之后，B公司向A公司支付的兩筆款項，在付款往來業(yè)務(wù)憑證上備注內(nèi)容是“貨款”，付款金額1,565,600元和234,100元正是《整機銷售合同》和《零配件/耗材銷售合同》中確定的標的物之的金額。故雙方是以《銷售代理協(xié)議》確定產(chǎn)品專銷的基礎(chǔ)關(guān)系，實際履行的則是《整機銷售合同》及《零配件/耗材銷售合同》。

綜上，雙方通過簽訂上述合同所締結(jié)的法律關(guān)系實為經(jīng)銷合同關(guān)系。

在已經(jīng)厘清雙方合同性質(zhì)為買賣合同的基礎(chǔ)上，買賣合同中，出賣人主要義務(wù)是按照合同約定交付合同項下的貨物。B公司提供的庫存貨物清單及照片可以證明其已經(jīng)收到貨物， B公司也從未對收到貨物及貨物質(zhì)量提出過任何異議,A公司已經(jīng)履行賣方的全部義務(wù)，不存在違約行為。

對于《銷售代理協(xié)議書》中約定的A公司“積極消化庫存、協(xié)助銷售相應(yīng)產(chǎn)品”等義務(wù)，案所涉貨物為醫(yī)療手術(shù)器械，具有高度專業(yè)性和技術(shù)性，需要A公司協(xié)助銷售，A公司承諾會提供產(chǎn)品推廣、品牌建設(shè)、學(xué)術(shù)活動宣傳、指定銷售醫(yī)院等支持，實為A公司向B公司出售貨物時的一種促銷手段。更為關(guān)鍵的是，雙方另行簽訂并實際履行的《整機銷售合同》、《零配件/耗材銷售合同》，是真正確定雙方買賣合同具體權(quán)利義務(wù)的文件，在上述兩份合同中，并未規(guī)定A公司應(yīng)當履行上述義務(wù)。而且，本案B公司主張的損失，本質(zhì)上是其產(chǎn)品滯銷所帶來的資金不能回籠的經(jīng)營風(fēng)險，與A公司的行為并無關(guān)聯(lián)。雙方合同期滿后，B公司依然有權(quán)繼續(xù)銷售庫存商品，目前未能銷售并不等于就是損失。B公司從A公司處購買的貨物處于未銷售狀態(tài)，現(xiàn)存放于B公司的倉庫中，貨物狀態(tài)完好 ，未發(fā)生毀損、滅失，B公司資金不能及時回籠的損失與A公司不存在因果關(guān)系。

因此，A公司作為買賣合同中的賣方，不存在違約行為，B公司請求A公司承擔其貨物未能銷售帶來的資金不能回籠的損失以及資金占用損失于法無據(jù)。

【結(jié)語和建議】

實踐中，或許是因為當事人對經(jīng)銷合同關(guān)系和代理銷售關(guān)系的理解不到位，又或許是一方有意為之，往往存在合同約定不明、相互混淆等情況，一旦發(fā)生爭議，雙方之間究竟是經(jīng)銷合同關(guān)系還是代理銷售合同關(guān)系將會成為案件的爭議焦點之一。認定是否成立經(jīng)銷合同，需要結(jié)合交易主體是否明確、權(quán)利義務(wù)是否清晰、交易客體是否確定，交易方式、交易習(xí)慣以及案件客觀事實是否符合經(jīng)銷合同的交易規(guī)律綜合判斷。