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作者：重慶仲裁委員會(huì) 豆雪蕾

【案情簡(jiǎn)介】

（一）合同簽訂的基本情況

2020年8月1日，馬某某（甲方）與XX公司（乙方）簽訂了《汽車代購(gòu)合同》，約定XX公司根據(jù)馬某某要求，同意以馬某某名義為馬某某代購(gòu)寶馬X5 2020 款XDrive30i運(yùn)動(dòng)套裝車輛一輛，官方指導(dǎo)價(jià)為699,900元，馬某某委托XX公司代購(gòu)汽車的交易總價(jià)款為750,000元；馬某某于合同簽訂之日向XX公司支付代購(gòu)定金10,000元，本合同簽訂后定金不予退還；XX公司承諾于合同生效后至2020 年9月10日內(nèi)通知馬某某接車；XX公司逾期通知馬某某接車的，逾期超過(guò)十五個(gè)工作日的，馬某某有權(quán)單方解除本合同，但因馬某某拒絕接車的除外。

XX公司在合同落款處加蓋了公章；鐘某某在合同當(dāng)事人信息XX公司法人代表處簽名，并在合同落款乙方（簽字）處簽名。

（二）合同履行的基本情況

2020年8月1日，馬某某向XX公司支付了定金10,000元；2020年8月4日，馬某某向XX公司支付了20,000元。

2020年11月19日，鐘某某與XX公司共同向馬某某出具《承諾付款書》一份，該承諾書載明:“本人鐘某某，510230198306085656，承諾于2020年11月27日將馬某某交的購(gòu)車定金叁萬(wàn)退還，如有違約，愿承擔(dān)一天500元的賠付。承諾人：鐘某某2020.11.19”，XX公司在該承諾付款書下方加蓋印章，鐘某某在該《承諾付款書》下方簽名并捺印予以確認(rèn)。

鐘某某于2021年5月8日通過(guò)微信轉(zhuǎn)賬的方式退還給馬某某5,000元，2021年5月14日退還給馬某某5,000元。

（三）仲裁庭查明的其他事實(shí)

XX公司法定代表人為鐘某某的父親。

【仲裁請(qǐng)求】

1.裁決鐘某某和XX公司退還馬某某繳納的車款20,000元，并以20,000元為基數(shù)，從2020年11月28日起按月利率2%支付給馬某某違約賠償金至鐘某某和XX公司退還完所有款項(xiàng)時(shí)為止。

2.裁決鐘某某和XX公司支付給馬某某以5,000元為基數(shù)從2020年11月28日起按月利率2%計(jì)算至2021年5月8日止的違約賠償金；以5,000元為基數(shù)從2020年11月28日起按月利率2%計(jì)算至2021年5月14日止的違約賠償金。

3.裁決本案仲裁費(fèi)及處理費(fèi)由鐘某某和XX公司承擔(dān)。

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】

1.鐘某某在《汽車代購(gòu)合同》XX公司法人代表處簽字，和與XX公司共同向馬某某出具《承諾付款書》的行為性質(zhì)及效力。

2.若鐘某某出具《承諾付款書》行為為債務(wù)加入，《承諾付款書》是否應(yīng)屬仲裁管轄。

【裁決結(jié)果】

XX公司和鐘某某于本裁決書送達(dá)之日起五日內(nèi)退還馬某某購(gòu)車款20,000元，并支付違約賠償金（以20,000元為基數(shù)，從2020年11月28日起按年利率15.4%計(jì)算至XX公司和鐘某某付清時(shí)為止；以5,000元為基數(shù)從2020年11月28日起按年利率15.4%計(jì)算至2021年5月8日止；以5,000元為基數(shù)從2020年11月28日起按年利率15.4%%計(jì)算至2021年5月14日止）。

【相關(guān)法律規(guī)定解讀】

《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱《民法典》）第一百六十一條、第一百六十二條、第一百六十三條規(guī)定，民事主體可以通過(guò)代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施的民事法律行為，對(duì)被代理人發(fā)生效力。代理包括委托代理和法定代理。根據(jù)規(guī)定，代理權(quán)行使的依據(jù)要么是被代理人的委托，要么是法律規(guī)定，且代理人必須以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。

《民法典》第五百五十二條規(guī)定，第三人與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人，或者第三人向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)，債權(quán)人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的，債權(quán)人可以請(qǐng)求第三人在其愿意承擔(dān)的債務(wù)范圍內(nèi)和債務(wù)人承擔(dān)連帶債務(wù)。根據(jù)法條規(guī)定，債務(wù)加入是在原債權(quán)債務(wù)關(guān)系有效存在的前提下，原債務(wù)人不脫離債務(wù)關(guān)系，第三人加入債務(wù)中和原債務(wù)人一起向債權(quán)人負(fù)有連帶債務(wù)，即是在原債務(wù)人的基礎(chǔ)上增加了一個(gè)新的債務(wù)人共同承擔(dān)同一債務(wù)。當(dāng)然，連帶債務(wù)的范圍應(yīng)當(dāng)限制在第三人愿意承擔(dān)的債務(wù)范圍內(nèi)。此時(shí)適用《民法典》第五百一十九條有關(guān)連帶債務(wù)的規(guī)定。

《民法典》第五百一十九條規(guī)定，連帶債務(wù)人之間的份額難以確定的，視為份額相同。這是關(guān)于連帶債務(wù)人之間份額確定的規(guī)定。債權(quán)人有權(quán)要求任一連帶債務(wù)人履行全部債務(wù)，這是就各連帶債務(wù)人與債權(quán)人之間的關(guān)系而言的。至于在連帶債務(wù)人內(nèi)部關(guān)系中如何確定各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的債務(wù)份額，有法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的，按照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定；既沒(méi)有法律規(guī)定也沒(méi)有當(dāng)事人約定，難以確定各連帶債務(wù)人的債務(wù)份額的，視為份額相同即由各連帶債務(wù)人平均分擔(dān)債務(wù)。

《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》（以下簡(jiǎn)稱《擔(dān)保法》）第五條規(guī)定，擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無(wú)效，擔(dān)保合同無(wú)效。擔(dān)保合同有約定的，按照約定。根據(jù)規(guī)定可歸納出從合同的主要特點(diǎn)在于其從屬性，即它不能獨(dú)立存在，必須以主合同的存在并生效為前提，主要表現(xiàn)為：1.成立的從屬性，從合同的成立以主合同的成立為前提；2.消滅的從屬性，主合同消滅，從合同當(dāng)然消滅；3.處分的從屬性，當(dāng)事人對(duì)主合同的處分，如無(wú)特別規(guī)定其效力及于從合同。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)仲裁法>若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《仲裁法司法解釋》）第九條規(guī)定，債權(quán)債務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓的，仲裁協(xié)議對(duì)受讓人有效，但當(dāng)事人另有約定、在受讓債權(quán)債務(wù)時(shí)受讓人明確反對(duì)或者不知有單獨(dú)仲裁協(xié)議的除外。此條是對(duì)債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓后仲裁協(xié)議對(duì)受讓人有效的解釋規(guī)定。

《中華人民共和國(guó)仲裁法（修訂）（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱《仲裁法（征求意見(jiàn)稿）》第二十四條規(guī)定，糾紛涉及主從合同，主合同與從合同的仲裁協(xié)議約定不一致的，以主合同的約定為準(zhǔn)。從合同沒(méi)有約定仲裁協(xié)議的，主合同的仲裁協(xié)議對(duì)從合同當(dāng)事人有效。雖然本條尚未生效，但可見(jiàn)涉及主從合同的仲裁管轄的立法趨勢(shì)和立法導(dǎo)向?yàn)閺暮贤S主合同。

【案例評(píng)析】

一、關(guān)于案涉《汽車代購(gòu)合同》效力問(wèn)題

案涉《汽車代購(gòu)合同》系XX公司和馬某某的真實(shí)意思表示，依法成立并生效。

關(guān)于鐘某某在《汽車代購(gòu)合同》乙方法人代表處簽字，的行為性質(zhì)及效力問(wèn)題。本案中，鐘某某和XX公司并未舉示XX公司授權(quán)鐘某某簽署合同的文件，且鐘某某也不是XX公司的法定代表人，不滿足委托代理和法定代理的構(gòu)成要件，故鐘某某在《汽車代購(gòu)合同》XX公司法人代表處簽字不構(gòu)成代理，其簽字行為無(wú)效。

鐘某某的簽字無(wú)效并不影響合同效力，案涉合同加蓋了XX公司公章，并經(jīng)馬某某簽字，系雙方真實(shí)意思表示，依法成立并生效。

二、關(guān)于鐘某某與XX公司共同向馬某某出具的《承諾付款書》的行為性質(zhì)及效力問(wèn)題

鐘某某與XX公司共同向馬某某出具的《承諾付款書》為有效的債務(wù)加入，理由如下：

（一）《承諾付款書》具備債務(wù)加入全部實(shí)質(zhì)要件：1.債務(wù)加入得到了債權(quán)人的認(rèn)可：《承諾付款書》系申請(qǐng)人馬某某出示的證據(jù)，說(shuō)明債權(quán)人馬某某認(rèn)可鐘某某加入該債務(wù)；2.明確了債務(wù)加入范圍：《承諾付款書》明確載明了鐘某某承擔(dān)的債務(wù)范圍，即退還三萬(wàn)元購(gòu)車定金。

（二）《承諾付款書》具備債務(wù)加入的形式要件：1.《承諾付款書》中明確載明了鐘某某承諾向馬某某退還定金字眼，且退還金額確定，并明確了違約責(zé)任；2.鐘某某在《承諾付款書》上簽字并捺手印，有明確的債務(wù)加入的意思表示。

綜上，鐘某某與XX公司共同向馬某某出具的《承諾付款書》的行為為債務(wù)加入，鐘某某與XX公司就約定的退還購(gòu)車定金三萬(wàn)元一起向馬某某承擔(dān)連帶責(zé)任。

三、關(guān)于《承諾付款書》是否應(yīng)屬仲裁管轄的問(wèn)題

本案中《承諾付款書》的性質(zhì)為債務(wù)加入，因此要解決《承諾付款書》是否應(yīng)屬仲裁管轄這個(gè)問(wèn)題，歸根結(jié)底我們需要討論的是：債務(wù)加入時(shí)，加入人和債權(quán)人未約定仲裁管轄的，仲裁是否有管轄權(quán)。關(guān)于這個(gè)問(wèn)題法律暫未作出明確規(guī)定，但我們可以根據(jù)債務(wù)加入的法律特征，從《擔(dān)保法》第五條對(duì)主從合同的規(guī)定，《仲裁法司法解釋》第九條對(duì)債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移管轄的規(guī)定，以及《仲裁法征求意見(jiàn)稿》第二十四條中的立法導(dǎo)向得到啟發(fā)，得出：債務(wù)加入時(shí)，加入人和債權(quán)人未約定仲裁管轄的，仲裁有管轄權(quán)。依據(jù)如下：

（一）債務(wù)加入的仲裁管轄可類比適用《仲裁法司法解釋》第九條對(duì)債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定

《仲裁法司法解釋》第九條規(guī)定：債權(quán)債務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓的，仲裁協(xié)議對(duì)受讓人有效，但當(dāng)事人另有約定、在受讓債權(quán)債務(wù)時(shí)受讓人明確反對(duì)或者不知有單獨(dú)仲裁協(xié)議的除外。雖然債務(wù)加入和債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓在構(gòu)成要件、法律效果等多方面有不同，但兩者又有很多相似。最根本的相似點(diǎn)在于，債務(wù)加入和債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓都是對(duì)原債務(wù)的處分，是基于原債務(wù)衍生的新的法律行為。且相比于債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)加入對(duì)原債務(wù)的依附性、同一性更高，兩者關(guān)聯(lián)性也更高。轉(zhuǎn)讓的債權(quán)債務(wù)部分將由受讓人獨(dú)立承擔(dān)，原債權(quán)債務(wù)人無(wú)需承擔(dān)；而債務(wù)加入不同，債務(wù)加入人雖和原債務(wù)人承擔(dān)的是同一債務(wù)，不存在承擔(dān)順序的先后和責(zé)任的輕重，但原債務(wù)人承擔(dān)債務(wù)后，債務(wù)加入人則無(wú)需承擔(dān)，兩者共生共滅。

因此，根據(jù)《仲裁法司法解釋》第九條規(guī)定推理可得，債務(wù)加入的，仲裁協(xié)議對(duì)加入人有效，但當(dāng)事人另有約定、在加入債務(wù)時(shí)加入人明確反對(duì)或者不知有單獨(dú)仲裁協(xié)議的除外。

（二）債務(wù)加入合同和原債務(wù)合同系主從合同關(guān)系，根據(jù)《仲裁法征求意見(jiàn)稿》第二十四條中的立法導(dǎo)向可以得出債務(wù)加入適用仲裁管轄

前文已從《擔(dān)保法》第五條規(guī)定歸納出從合同的主要特點(diǎn)，即它不能獨(dú)立存在，必須以主合同的存在并生效為前提，主要表現(xiàn)為：1.成立的從屬性，從合同的成立以主合同的成立為前提；2.消滅的從屬性，主合同消滅，從合同當(dāng)然消滅；3.處分的從屬性，當(dāng)事人對(duì)主合同的處分，如無(wú)特別規(guī)定其效力及于從合同。筆者認(rèn)為債務(wù)加入?yún)f(xié)議和原債務(wù)協(xié)議滿足前述三個(gè)特征，兩者系主從合同關(guān)系。

《仲裁法（征求意見(jiàn)稿）》第二十四條的規(guī)定，從合同沒(méi)有約定仲裁協(xié)議的，主合同的仲裁協(xié)議對(duì)從合同當(dāng)事人有效。從該規(guī)定可以洞見(jiàn)，關(guān)于主從合同的管轄未來(lái)立法趨勢(shì)和導(dǎo)向?yàn)閺暮贤墓茌犽S主合同。債務(wù)加入行為以主債務(wù)為依托，從屬于主債務(wù)，在雙方當(dāng)事人未作約定的情況下，債務(wù)加入的管轄?wèi)?yīng)同主債務(wù)約定的管轄。本案中《承諾付款書》雖未約定仲裁管轄，但該承諾對(duì)于主合同而言仍然具有從屬性，主合同的仲裁協(xié)議對(duì)其有效。

（三）債務(wù)加入和原債務(wù)協(xié)議一并適用仲裁管轄可節(jié)約司法資源、便利當(dāng)事人

從節(jié)約司法資源、便利當(dāng)事人角度，債務(wù)加入的管轄同主債務(wù)的管轄便于糾紛的一次性解決，節(jié)約司法資源、便利當(dāng)事人。

綜上，債務(wù)加入時(shí)，加入人和債權(quán)人未就管轄作出約定的，債務(wù)加入受主債務(wù)合同管轄約束。本案中《汽車代購(gòu)合同》約定了仲裁管轄，債務(wù)加入的《承諾付款書》未約定管轄，根據(jù)前述推理論述可得：《承諾付款書》的管轄?wèi)?yīng)同《汽車代購(gòu)合同》。

四、關(guān)于原債務(wù)人和債務(wù)加入人債務(wù)份額分擔(dān)問(wèn)題

本案中，關(guān)于鐘某某與XX公司最終承擔(dān)的內(nèi)部份額，如果雙方有相關(guān)約定的，按照約定處理。如果雙方未有約定的，則需要進(jìn)一步考察鐘某某加入債務(wù)的客觀原因，若鐘某某作為無(wú)利害關(guān)系的第三人加入債務(wù)，其承擔(dān)責(zé)任后可依據(jù)不當(dāng)?shù)美騒X公司進(jìn)行追償。若鐘某某與XX公司之間存在其他關(guān)系（如掛靠、轉(zhuǎn)委托等），則依據(jù)相關(guān)協(xié)議及實(shí)質(zhì)法律關(guān)系，劃定雙方的內(nèi)部責(zé)任。

【結(jié)語(yǔ)和建議】

實(shí)務(wù)中，“債務(wù)加入”普遍常見(jiàn)，需注意辨別是否構(gòu)成債務(wù)加入，以及債務(wù)加入與債務(wù)轉(zhuǎn)移、連帶保證的區(qū)別。

在雙方當(dāng)事人未作約定的情形下，有關(guān)債務(wù)加入是否應(yīng)屬仲裁管轄，法律還未對(duì)此作出明確規(guī)定，仲裁庭可根據(jù)已有法律法規(guī)，未來(lái)立法趨勢(shì)以及立法者本意，從節(jié)約司法資源、便利當(dāng)事人的角度出發(fā)，綜合判斷得出債務(wù)加入?yún)f(xié)議的管轄?wèi)?yīng)同原債權(quán)債務(wù)合同管轄。