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編者按

公信力是仲裁機(jī)構(gòu)的生命力，辦好案是仲裁的核心要?jiǎng)?wù)。重慶仲裁委員會(huì)始終秉持“公正·高效·專(zhuān)業(yè)”的價(jià)值理念，在辦好案的同時(shí)，注重理論實(shí)務(wù)研究。為以案釋法闡理，指導(dǎo)類(lèi)案同裁，講好重仲故事，重仲現(xiàn)推出“以案說(shuō)仲”仲裁指導(dǎo)案例系列文章，供所有關(guān)注仲裁事業(yè)的人士學(xué)習(xí)交流。

作者：重慶仲裁委員會(huì)仲裁員·鄔硯

案例名稱(chēng)

申請(qǐng)人重慶A地坪工程有限公司與被申請(qǐng)人重慶B建設(shè)有限責(zé)任公司建設(shè)工程分包合同糾紛案

一、裁決要旨

建設(shè)工程分包合同中的“背靠背付款約款”屬于附生效條件的合同條款，如未違反《民法典》第一百四十三條規(guī)定的，應(yīng)屬有效。但承包人不能證明支付條件未成就、未怠于向發(fā)包人主張權(quán)利的,不得以“背靠背付款約款”對(duì)抗分包人的工程款請(qǐng)求權(quán)。

二、簡(jiǎn)要案情

2020年7月14日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂《某項(xiàng)目一標(biāo)段工程車(chē)庫(kù)交通標(biāo)示標(biāo)牌及劃線、看臺(tái)地坪漆分包合同》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“分包合同”）約定：被申請(qǐng)人將項(xiàng)目一標(biāo)段工程的車(chē)庫(kù)交通標(biāo)示標(biāo)牌及劃線、看臺(tái)地坪漆工程分包給申請(qǐng)人；工期自2020年7月1日起至2020年8月15日；工程保修期1年；合同采用固定單價(jià)計(jì)價(jià)模式，暫定總價(jià)244,196.88元；支付條件參照主合同支付條件，單項(xiàng)工程驗(yàn)收合格后支付至合同總價(jià)的97%，待質(zhì)保期滿(mǎn)后支付至合同總價(jià)的100%。合同專(zhuān)用條款第四條第六款約定：“被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付工程款的前提條件是被申請(qǐng)人從建設(shè)單位收取了申請(qǐng)人應(yīng)收的該部分工程款。如因建設(shè)單位未支付工程款，被申請(qǐng)人亦不支付申請(qǐng)人工程款”。

申請(qǐng)人施工的分包工程于2020年8月15日完工并驗(yàn)收合格，質(zhì)保期自2020年8月16日開(kāi)始起算，至2021年8月15日屆滿(mǎn)。2020年9月27日，被申請(qǐng)人就申請(qǐng)人分包范圍內(nèi)的工程款進(jìn)行審核結(jié)算，結(jié)算總金額237,726.33元。后申請(qǐng)人提起仲裁申請(qǐng)，要求被申請(qǐng)人支付尚欠的工程款。被申請(qǐng)人抗辯稱(chēng)，尚未達(dá)到合同中約定的付款條件。經(jīng)查明，被申請(qǐng)人所承包的項(xiàng)目一標(biāo)段工程于2021年5月份竣工。

三、裁決結(jié)果及主要理由

仲裁庭認(rèn)為，分包合同約定，“被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付工程款的前提是被申請(qǐng)人已經(jīng)從建設(shè)單位收取了申請(qǐng)人應(yīng)收的該部分工程款”，該合同條款系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，合法有效。但被申請(qǐng)人對(duì)于其與建設(shè)單位之間的結(jié)算情況以及建設(shè)單位支付工程款的事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任，由于被申請(qǐng)人所承包的C一標(biāo)段工程于2021年5月份竣工，此時(shí)被申請(qǐng)人已可以要求建設(shè)單位辦理結(jié)算并支付相應(yīng)的工程款，但被申請(qǐng)人稱(chēng)截至本案第二次開(kāi)庭時(shí)（2022年8月8日）仍未與建設(shè)單位辦理完畢結(jié)算、付款，且未提交任何證據(jù)證明其已積極向建設(shè)單位主張了權(quán)利，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為被申請(qǐng)人怠于行使權(quán)利致使申請(qǐng)人不能及時(shí)取得工程款，被申請(qǐng)人關(guān)于向申請(qǐng)人支付工程款條件尚未成就的抗辯主張，仲裁庭不予支持。據(jù)此裁決，被申請(qǐng)人重慶B建設(shè)有限責(zé)任公司向申請(qǐng)人重慶A地坪工程有限公司支付尚欠的工程款及資金占用損失。

四、指導(dǎo)意義

在掛靠、轉(zhuǎn)包、分包等情形下，承包人對(duì)實(shí)際施工人的付款，常約定以發(fā)包人付款為前提。這類(lèi)約定，通常被稱(chēng)為“背靠背付款”(PayWhenPaid)條款，又稱(chēng)“業(yè)主支付前提條款”“傳導(dǎo)條款”。針對(duì)“背靠背付款”條款的性質(zhì)，有觀點(diǎn)認(rèn)為屬于附期限的法律行為，也有觀點(diǎn)認(rèn)為屬于附條件的法律行為；針對(duì)“背靠背付款”條款的效力，有觀點(diǎn)認(rèn)為該條款因突破合同相對(duì)性而無(wú)效，也有觀點(diǎn)認(rèn)為該條款因違背公平原則而無(wú)效，還有觀點(diǎn)認(rèn)為對(duì)該條款應(yīng)視為付款時(shí)間的約定不明，但多數(shù)觀點(diǎn)認(rèn)為該條款應(yīng)屬有效。本案例基于發(fā)包人將來(lái)是否向承包人付款，屬于“將來(lái)客觀上不確定之事實(shí)”，將“背靠背付款”條款界定為附條件的法律行為；并基于該條款是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且約定自承包人收到工程款后再行向?qū)嶋H施工人支付，具有風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)的合理性，認(rèn)定該條款應(yīng)屬有效。其對(duì)性質(zhì)的甄別、效力的判定，深具說(shuō)服力。在此基礎(chǔ)上，本案例進(jìn)一步明確，如承包人不能證明支付條件未成就、未怠于向發(fā)包人主張權(quán)利的，不得以“背靠背付款約款”對(duì)抗分包人的工程款請(qǐng)求權(quán)。上述觀點(diǎn)契合誠(chéng)實(shí)信用原則的要求，明確了這一問(wèn)題的裁判規(guī)則，具有典型價(jià)值。